Источники английского права. Доктрина и разум

Открытая система и замкнутая система. Общее право первоначально основывалось на разуме, используя фикцию всеобщего старинного обычая королевства. До тех пор пока не сложились более точные нормы, придавшие большую стабильность общественным отношениям, разум был неисчерпаемым источником, к которому прибегали суды для восполнения пробелов в системе английского права и его развития.

 

Принцип здесь одинаков и для Англии, и для стран, где сложилась романская правовая система. Но есть одно очень важное отличие. В странах писаного права, где право является главным образом продуктом законодательства и нормы права носят общий характер, разум обычно ищут в рамках самого действующего права в процессе его применения и толкования. Наличие пробелов в праве признается с трудом. Разум играет более важную роль в толковании закона, чем в том, чтобы восполнять право. В английском праве, созданном судебной практикой, положение иное. Казуистический аспект права предполагает много пробелов, и разум признается вспомогательным источником права, призванным восполнить эти пробелы. Техника толкования права заменяется техникой исключений, при помощи которой устанавливаются новые, более точные нормы, а не применяются уже существующие. Романо-германские правовые системы – системы замкнутые, общее же право – открытая система, где постоянно создаются новые нормы, основанные на разуме.

 

Юридические принципы. Это различие в подходе представляет интерес скорее с точки зрения теоретической, чем практической. Даже в странах, где право создано судебной практикой, имеется тенденция выдвинуть на первый план не разум как вспомогательный источник права, а юридические принципы, вытекающие из всего комплекса судебных решений. Разум используется в основном для того, чтобы признать эти принципы, которые и являются его наиболее ярким выражением.

 

Элементы рационального решения. Что же такое разум, о котором идет речь? Это разумное решение спора, когда по данному вопросу нет ни прецедента, ни законодательной нормы, ни обязательного обычая. Это прежде всего поиски решения, наиболее соответствующего нормам действующего права, наиболее удовлетворительно обеспечивающего порядок в сочетании со справедливостью, которая и составляет основу права. Поиск решения на основе разума не произвольный процесс. Необходимо прежде всего руководствоваться общими принципами действующего права, в чем играют определенную роль доктрина, а также, главным образом в Англии, попутные высказывания судей о праве (obiter dicta); имеют значение и судебные решения, не являющиеся прецедентами. Если бы в данной связи имели значение только обязательные прецеденты, то роль правосудия и справедливости была весьма ограниченна.

 

Таким образом, мы видим, что, хотя теоретически разум играет вспомогательную роль, в действительности он имеет первостепенное значение. Заслуга общего права заключается в том, что оно в течение многих веков осталось, как говорится в Ежегодниках, “совершенством разума”. Избегая опасности слишком строгого следования прецедентам, английские юристы, за исключением определенных периодов, придерживались утверждения Кока, что “разум – это жизнь права, и общее право есть не что иное, как разум”. Однако разум не является каким-то неопределенным чувством справедливости конкретных индивидуумов; это разум в том виде, как он понимается судьями, заботящимися прежде всего о создании стройной системы права. Разум существует, как сказал Кок королю Якову I, чтобы запретить ему вмешательство в правосудие.

2. Формирование американского права.

Американское право начало формироваться еще в колониальный период. История британского колониального правления берет свое начало с основания английскими переселенцами форта Джеймстаун (1607 г.). Инициатива в освоении новых колоний принадлежала Британской короне: в 1606 г. Яков I пожаловал хартии двум торговым компаниям (Лондонской и Плимутской) на освоение и управление побережья, разделив между ними земли на две условные колонии — Виргинию и Новую Англию. Эти две территории стали основой формирования 13 колоний — будущих* штатов. Первые колонии были чисто коммерческими предприятиями и их правовой статус определялся колониальными хартиями, которые представляли собой своеобразные договоры между Британской короной и акционерами той или иной компании.

Английские поселенцы принесли с собой английское общее право, которое со временем в каждой из колоний претерпело некоторые изменения. В колониях действовало упрощенное английское право или же просто смесь обычаев поселенцев с их мораль- но-религиозными установками, и даже с библейскими текстами.

Судебные прецеденты Англии, несмотря на свое средневековое происхождение, архаичность формы и казуистичность содержания, проявили достаточно высокую степень гибкости и приспособляемости к условиям формирования нового общества.

Ситуации, складывающиеся в колониях, существенно отличались от метрополии, в частности колонии были свободны от феодальных наслоений, отсутствовала централизованная судебная власть. Все это способствовало распространению идеи о необходимости создания собственной правовой системы, в том числе, создания писаного кодифицированного права. Английское право применялось с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии», согласно так называемому принципу «дела Кальвина», которое рассматривалось в Лондоне в 1608 г. И все же, несмотря на разнообразие социального и политического устройства, все 13 английских колоний имели общие правовые корни, уходящие в историю Англии.

В некоторых колониях, основанных не англичанами, а голландцами, например в Нью-Йорке, в определенный период действовало голландские право. Впоследствии оно было вытеснено английским общим правом.

В колониях начала функционировать система судов и присяжных заседателей по типу английских, которая действовала до XVIII в. Начиная со второй половины XVIII в. большим авторитетом при рассмотрении дел в колониях, а затем в штатах, пользовались трактаты английского юриста У. Блэкстона «Комментарии к законам Англии».

В процессе становления американской государственности английское общее право получило официальное признание в каждом из штатов. В большинстве колоний еще в XVII в. были изданы собрания законодательных актов, действовавших в каждой из них. Так, в 1648 г. был составлен законодательный сборник «Права и свободы Массачусетса», оказавший влияние на кодификации, проведенные в других колониях. Данный сборник отразил общую для колоний тенденцию к упрощению английского общего права с тем, чтобы оно было более понятно поселенцам. Правовые институты были расположены в нем в алфавитном порядке, что послужило образцом для многих последующих публикаций

 

американского законодательства1. В сборники, изданные позднее в других колониях, были включены не только правовые предписания, но и пуританские обычаи и морально-религиозные принципы, получившие признание в колониальных судах.

Важнейшую роль в становлении американской государственности и формирования правовой системы сыграли Континентальные конгрессы.

Первый Континентальный конгресс, состоявшийся в 1774 г., собрал 56 представителей от 12 колоний (кроме Джорджии). В принятии решений по различным вопросам каждый штат имел по одному голосу. Несмотря на то, что Конгресс осудил английскую политику, идея о собственной государственности была только выдвинута.

Второй Континентальный конгресс, состоявшийся в 1776 г., собрал уже представителей от всех 13 штатов, на котором было принято историческое решение об организации вооруженных сил и о назначении генерала Д. Вашингтона главнокомандующим американской армией. Также колониям было предложено организовать самостоятельные органы власти, в том числе собственные правительства.

Процесс принятия штатами конституций начался в 1776 г., когда штат Нью-Гэмпшир принял первую конституцию. Все конституции начинались с Декларации прав или с Билля о правах, в которых перечислялись традиционные для английских подданных права и свободы. Некоторые конституции закрепляли права, которыми не обладали англичане, в частности, свобода печати и выборов. Все конституции провозглашали принцип разделения власти.

В 1776 г. Конгресс принял важнейший исторический документ

Декларацию независимости, провозгласившую разрыв с метрополией и заложившую фундамент американской государственности.

После провозглашения независимости США в 1776 г., несмотря на сильные антианглийские настроения, английское общее право сохранило свое действие уже в правовых системах

 

штатов. Многие положения английского общего права были реце- пированы с помощью соответствующих положений конституций штатов или иных законодательных актов, причем восприняты были только те его нормы, которые не противоречили действующему праву штатов.

Важнейшим шагом на пути формирования самостоятельной правовой системы США было принятие писаной федеральной Конституции, юридически оформившей победу бывших колоний над британской Короной и образование нового суверенного государства — Соединенных Штатов Америки.

Конституция США, принятая 17 сентября 1787 г., хотя и несет на себе отпечаток той исторической эпохи, в которой разрабатывалась, является действующей. За более чем двухсотлетнюю историю существования в Конституцию США было внесено лишь 27 поправок.

Конституция заложила принципы нового государственного образования североамериканских штатов и в дальнейшем американской государственности вплоть до настоящего времени.

Конституция США закрепила республиканско-президентскую форму правления, основанную на принципе разделения властей, а также федеративную форму государственно-территориального устройства, определив при этом новые отношения между федеральным центром и штатами, с одной стороны, и между штатами

с другой. Верховный суд приобрел функцию конституционного надзора, что позволяет ему признавать отдельные акты Президента и Конгресса неконституционными. Судебный прецедент, как источник конституционного права, дополняет содержание Конституции. Конституция имеет безусловный приоритет над законами штатов относительно того, что входит в сферу ее регулирования.

Итак, Конституция США является выдающимся политико-правовым актом, оказавшим значительное влияние на конституционное развитие многих государств мира.

В ходе ратификации штатами Конституции был поднят вопрос о необходимости дополнения принятого текста положениями о гражданских правах, поскольку она содержала лишь общие положения о гарантиях статуса прав гражданина, из-за чего некоторые штаты отказывались ее ратифицировать. В 1789 г. первый

 

Конгресс федерации принял проект общегосударственного Билля о правах, содержавший гражданские права и свободы, который был одобрен в том же году. В Билле о правах были закреплены основные демократические права и свободы политического характера: свобода вероисповедания, слова, печати, собраний и петиций, а также гарантии гражданской и личной неприкосновенности жилища, бумаг и имущества. В 1791 г. он был ратифицирован штатами.

В первой половине XIX в. усилилось влияние передового и привлекательного для своего времени французского законодательства, особенно в бывшей французской колонии — Луизиане. Связь права США с английским общим правом на какое-то время стала ослабевать. В Луизиане сохранилось влияние законодательных норм, созданных по французскому образцу, в частности Гражданского кодекса, составленного в 1825 г. по модели Кодекса Наполеона. Однако, в целом изменения, вносившиеся в законодательные акты Луизианы, особенно в сфере торгового права и гражданского процесса, шли в направлении их американизации.

Во второй половине XIX в. авторитет общего права в США вновь вырос и оставался на высоком уровне вплоть до Гражданской войны. Этот период в истории прецедентного права американские юристы называют «золотым веком». Рецепция общего права в XIX в. имела место даже и в тех штатах, где ранее в силу исторических обстоятельств в той или иной мере применялось испанское (Флорида) или мексиканское (Техас) законодательство. С 1820 г. не без влияния английской практики в США начали публиковать решений американских судов.

На протяжении всего XIX в. во многих штатах предпринимались попытки подготовить кодексы законов по отдельным отраслям права, в результате чего в США, в отличие от Англии, законодательство приобрело в значительно большей мере кодифицированный, а не просто консолидированный характер.

В XX в. законодательство существенным образом потеснило позиции общего права. Это вызвано причинами, связанными с потребностями развития американской экономики, требовавшей единообразное регулирование данной сферы. Поэтому в США уже в конце XIX в. начинается движение за унификацию права в штатах. Этому способствовало создание в 1892 г. Национальной конференции уполномоченных по унификации права штатов, которая рекомендовала штатам одобрить более 200 проектов законов, преимущественно по торговому праву. Постоянную работу по подготовке проектов унифицированных актов ведет комиссия специалистов Чикагского университета по соответствующей отрасли права. Уполномоченные, назначаемые губернаторами штатов, собираются на конференцию, как правило, раз в год. В числе этих актов в 1952 г. к принятию штатами был рекомендован Единообразный торговый кодекс (ЕТК) и Примерный УК 1962 г.

Быстрый рост в XX в. числа федеральных законов и актов делегированного законодательства сделал необходимым проведение крупномасштабных работ по систематизации и ревизии федерального законодательства. В 1926 г. был составлен периодически обновляемый и один раз в шесть лет переиздаваемый федеральный Свод законов. Он включает 50 разделов. Каждый раздел связан с определенной сферой правового регулирования. Некоторые разделы представляют собой действующее законодательство, другие составлены как кодифицированные разделы, в которых осуществлены пересмотр и упорядочение отдельных отраслей законодательства.

В многотомном издании «Обновленное изложение права»,

подготовленном Институтом американского права, по форме напоминающем статьи законов, излагаются нормы американского общего права по различным его отраслям. Прежде всего, они касаются вопросов, которые почти не регулируются законодательством, — договорное право, представительство, коллизия законов, гражданско-правовые деликты, собственность, страхование, квазидоговоры, доверительная собственность. Каждому из этих вопросов посвящено от одного до четырех томов в первом издании из 19 книг, вышедшем в 1932—1957 гг.

С 1952 г. Институт американского права начал издание «Второго обновленного изложения права». Как и в первом издании, в него включаются те нормы общего права, которые, по мнению составителей соответствующего раздела, выражают господствующую точку зрения американских судей либо представляются

 

оптимальными. Эти издания не имеют формальной юридической силы закона, однако их авторитет столь высок, что ссылки на них неизменно содержатся не только в выступлениях сторон в суде, но и в судебных решениях1.