Когда следует заявлять отвод?

В ч.1 ст. 164 ГПК РФ предусмотрена специальная процедура: в начале каждого заседания председательствующий в обязательном порядке разъясняет лицам, участвующим в деле, их право заявлять самоотводы и отводы и задает вопрос: “Суду доверяете?”

 

Однако возможно заявлять отвод и в процессе судебного заседания, если появились основания для заявления отвода. Раньше их не было, но ведь могут появиться (!)

 

Статья 19

2. … Заявление самоотвода или отвода в ходе дальнейшего рассмотрения дела допускается только в случае, если основание для самоотвода или отвода стало известно лицу, заявляющему самоотвод или отвод, либо суду после начала рассмотрения дела по существ

 

Какие основания предусматривает закон для подачи заявления отвода?

Формально предусмотрено три основания:

- при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве прокурора, секретаря судебного заседания, представителя, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика (п. 1 ч.1 ст. 16 ГПК РФ);

- является родственником или свойственником кого-либо из лиц, участвующих в деле, либо их представителей (п. 2 ч.1 ст. 16 ГПК РФ);

- лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнение в его объективности и беспристрастности (п.3 ч.1 ст. 16 ГПК РФ)

Заинтересованность в исходе

В первой части (в первом дефисе) пункта 3 части 1 статьи 16 ГПК идет речь о ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТИ в ИСХОДЕ ДЕЛА. Эта заинтересованность может быть личной, прямой, косвенной

Сомнения в объективности и беспристрастности

В второй части (во втором дефисе) пункта 3 идет речь о СОМНЕНИЯХ в объективности и беспристрастности. Сомнения рождаются в нашем сознании. И опровергнуть факт возникновения сомнений вообще невозможно.

 

Когда заявляется отвод?

Законом предусмотрены ДВА варианта:

- в начале судебного заседания, когда судья задает вопрос: "Суду доверяете?" - на основании ст. 16 ГПК РФ

- в самом процессе, если ПОЯВЛЯЮТСЯ основания для заявления отвода - на основании уже двух статей: 16 и 19 ГПК РФ

Как разрешается заявление отвода?

Заявление разрешается в совещательной комнате с вынесением Определения на отдельном листе (листах). Так что появляется 20 минут времени, чтобы привести в порядок бумаги и приготовиться к продолжению процесса. Какое решение примет судья в совещательной комнате, известно. Это будет отказ в удовлетворении заявления отвода.

Но для нас важно другое - мы добиваемся приобщения к материалам дела, как можно больше аргументов.

 

 

Часть II. ЗАЯВЛЕНИЕ ОТВОДА в НАЧАЛЕ ЗАСЕДАНИЯ из-за ПРЕДВЗЯТОСТИ СУДЬИ

 

ПРИМЕР #1: КАКИЕ ПРАВА НАРУШЕНЫ?

Мировому судье

Ответчик:

ЗАЯВЛЕНИЕ ОТВОДА

 

Считаю, что председательствующим совершены такие процессуальные действия, которые свидетельствуют о предрешенности дела и конфликте интересов.

Из содержания искового заявление видно, что оно основано на якобы нарушении ответчиком обязанностей, вытекающих из ч. 1 ст. 153 ЖК РФ. Но никакое нарушение обязанностей не является основанием для возбуждения гражданского производства:

О каких нарушениях идет речь	По закону для возбуждения дела необходимо	В исковом заявлении указано на
Нарушение прав истца	Х	-
Нарушение ответчиком обязанностей	-	Х

Нарушение обязанностей может составить основание для обращения о привлечении к ответственности за административно наказуемое правонарушение. Тем самым следует считать установленным нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ, а именно - заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку подача заявления не направлена на защиту прав, свобод или чьих-либо законных интересов.

 

Федеральный закон "О противодействии коррупции» вч. 1 ст. 10, ч.ч. 5, 6 ст. 11, ст. 13.1 предусматривает безусловный отвод в связи с созданием конфликта интересов. В силу ч. 1 ст. 10:

«Под конфликтом интересов в настоящем Федеральном законе понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) лица, замещающего должность, замещение которой предусматривает обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им должностных (служебных) обязанностей (осуществление полномочий)».

По смыслу приведенной нормы конфликт интересов возникает тогда, когда должностное лицо не исполняет свои обязанности, чем нарушает права и законные интересы жертвы.

Этот же смысл в более определенной форме выражен в абзаце 3 ч. 2 ст. 3 Закона «О статусе судей в РФ»:

«Под конфликтом интересов понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) судьи влияет или может повлиять на надлежащее исполнение им должностных обязанностей и при которой возникает или может возникнуть противоречие между личной заинтересованностью судьи и правами и законными интересами граждан, … и, способное привести к причинению вреда правам и законным интересам граждан … или Российской Федерации».

Поскольку на должность судей назначаются специалисты с безупречными знаниями российского законодательства, то в факте принятии иска, не подлежащего принятию, усматривается предвзятость судьи, заинтересованность его в исходе дела и явный конфликт интересов, в связи с чем на основании первого дефиса пункта 3 части 1 статьи 16 ГПК РФ

ЗАЯВЛЯЮ ОТВОД председательствующему

 

 

ПРИМЕР #2: ПРАВООТНОШЕНИЯ не УСТАНОВЛЕНЫ

 

Мировому судье

Ответчик:

ЗАЯВЛЕНИЕ ОТВОДА

Считаю, что председательствующим совершены такие процессуальные действия, которые свидетельствуют о предрешенности дела и конфликте интересов.

Согласно ст. 148 ГПК РФ в стадии подготовки суд обязан проверить, установлены ли правоотношения сторон, а поскольку между сторонами не установлено правоотношений (договор управления не заключен), дело прекратить в виду неосновательного иска. Однако из вынесенных определений следует, что председательствующий намерен рассматривать дело при неустановленных правоотношениях.

 

Согласно ч.1 ст. 161 ЖК РФ Правительство Российской Федерации устанавливает стандарты и правила деятельности по управлению многоквартирными домами. Постановлением Правительства от 15 мая 2013 №416 утверждены Правила осуществления деятельности по управлению МКД. Неисполнение правил, обязательные к исполнению, влечет за собой лишение лицензии.

В Правилах предусмотрено, что деятельность по управлению МКД может быть осуществлена управляющими организациями, заключившими договор управления многоквартирным домом (п.”в” ст. 1). Иных управляющих организаций, которые управляют домом без заключения договора управления, ни закон, ни подзаконные акты не предусматривают.

Таким образом, для подтверждения своего права на иск истец обязан представить, как минимум, доказательства того, что договор управления заключен. Поскольку такого доказательства в исковом заявлении не представлено, иск рассмотрению не подлежит. Факт принятия к рассмотрению иска, не подлежащего рассмотрению, может быть объяснено только заинтересованностью судьи в исходе дела.

Поскольку на должность судей назначаются специалисты с безупречным знанием российского законодательства, то в факте принятии иска, не подлежащего принятию, усматривается предвзятость судьи, заинтересованность его в исходе дела и явный конфликт интересов, в связи с чем на основании первого дефиса пункта 3 части 1 статьи 16 ГПК РФ

ЗАЯВЛЯЮ ОТВОД председательствующему

 

 

ПРИМЕР #3: НЕ ПРОВЕДЕНА ПОДГОТОВКА

Мировому судье

Ответчик:

ЗАЯВЛЕНИЕ ОТВОДА

У ответчика есть право в рамках подготовки дела (ч.2 ст. 149 ГПК РФ)

· уточнить фактические основания исковых требований;

· заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

Но в нашем деле стадия подготовки не проводилась

Согласно закона в рамках подготовки судью возложена обязанность

· разъяснить, какие факты имеют значение для дела (п.5 указанного Постановления)

· определить юридические факты, которые лежат в основании исковых требований и возражений (п.5 указанного Постановления)

Однако судья не исполнил эти обязанности.

Такое поведение свидетельствует о заинтересованности судьи в исходе дела

В Информационном Письме от 20 декабря 1999 No. С1-7/Смп-1341 “Об основных положениях, применяемых Европейским Судом по правам человека при защите имущественных прав и права на правосудие” ВАС РФ, раскрывая содержание положений Европейской Конвенции, информировал суды, что “члены суда как лица, принявшие спор к рассмотрению в объективном порядке и не имеющие личной заинтересованности в исходе разбирательства, должны внушать доверие участникам процесса.... Непредвзятость членов суда должна быть видимой, явной, исключать какие-либо сомнения в их беспристрастности. При малейшем сомнении судья обязан взять самоотвод”.

В целях обеспечения гарантии объективного и беспристрастного

рассмотрения дела в соответствии с положениями ст.6 Европейской Конвенции и правовыми позициями прецедентной практики Европейского Суда, руководствуясь вторым дефисом пункта 3 части 1 статьи 16 ГПК РФ

ЗАЯВЛЯЮ ОТВОД СУДЬЕ