Соглашение об управлении партнерством должно содержать (ст. 6 закона о хозяйственном партнерстве):

1) сведения о предмете деятельности партнерства;

2) условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале партнерства;

3) условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства;

4) условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности;

5) порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения об управлении партнерством.

Среди факультативных положений соглашения допустимы:

- положения, связанные с участием в управлении партнерством, например, право участников партнерства на участие в управлении партнерством непропорционально размеру принадлежащих им в складочном капитале долей, включая право вето по определенным вопросам; порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с Законом о хозяйственных партнерствах, компетенция, порядок осуществления и прекращения деятельности таких органов управления; порядок и условия осуществления участниками партнерства их прав и исполнения обязанностей, в том числе связанных с участием в управлении партнерством;

- положения, регулирующие имущественные права участников, в том числе права на непропорциональное участие в распределении прибыли, в покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства;

- положения, связанные с ограничением прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, а также со спецификой реализации либо неприменения права преимущественной покупки доли;

- условия о порядке выхода из партнерства или вступления в него новых участников партнерства;

- обязательства, связанные с ограничением конкуренции участников с партнерством;

- случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих участникам долей, а также случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей участнику партнерства доли в складочном капитале партнерства другими участниками партнерства;

- сроки и условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства в порядке, установленном Законом о хозяйственных партнерствах, а также условия распределения складочного капитала партнерства между его участниками при прекращении партнерства после удовлетворения требований кредиторов.

Соглашение об управлении партнерством регулирует также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства (инвесторов, кредиторов), порядок и сроки осуществления этих прав.

Широчайший спектр вопросов, которые может предусматривать соглашение о партнерстве, в сочетании с весьма ограниченным перечнем сведений, который должен содержать устав партнерства (ч. 2 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах), свидетельствует о максимальной степени диспозитивности регулирования этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности. В качестве иллюстрации данного вывода заметим, что, к примеру, в уставе партнерства в разделе, относящемся к сфере управления, которая традиционно в корпоративном праве подвержена императивному регулированию, должны быть предусмотрены только порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений. Создание и порядок деятельности других органов партнерства могут быть предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Какова правовая природа соглашения об управлении партнерством, которое по сути является основополагающим документом этой организации, определяющим ее статус? Оно, конечно, не относится к учредительным документам партнерства, поскольку таковым в силу Закона о хозяйственных партнерствах признается только устав общества. Соглашение об управлении партнерством не является внутренним документом (регламентом) организации, так как не утверждается компетентными органами хозяйственного партнерства, а в договорной форме заключается его участниками.

Представляется, что правовая природа соглашения об управлении партнерством сродни акционерному соглашению (ст. 32.1 Закона об АО) или договору об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО) и, по сути, соглашение об управлении партнерством должно быть признано разновидностью корпоративного договора. При этом легального признания соглашения об управлении партнерством корпоративным договором не произошло: в ст. 67.2 ГК РФ соглашение об управлении партнерством не названо как вид корпоративного договора, что вызывает критику специалистов.

Заметим при этом, что между акционерным соглашением и соглашением об управлении партнерством есть существенные различия, которые, в частности, выражаются в следующем. Акционерное соглашение призвано конкретизировать распределение прав участников хозяйственного общества и должно соответствовать положениям, изложенным в его уставе, а соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие Закону о хозяйственных партнерствах и другим законодательным актам Российской Федерации условия по вопросам управления партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации, за исключением случаев, когда в соответствии с Законом о хозяйственных партнерствах такие положения должны содержаться в уставе партнерства. То есть при наличии противоречий между уставом и корпоративным договором российский суд будет отдавать предпочтение именно уставу, тогда как в отношении партнерства применение положений устава возможно, только если приоритет положений устава определен в самом Законе о хозяйственных партнерствах.

Соглашение об управлении партнерством не является публичным документом: оно не подлежит государственной регистрации, сведения о нем не вносятся в ЕГРЮЛ; на наличие соглашения об управлении партнерством может быть указано только в уставе партнерства (п. 6 ч. 2 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах). Так обеспечивается значительная степень "закрытости" партнерства, что служит одним из оснований для признания достоинств этой организационно-правовой формы одними специалистами и ее полного неприятия другими.

 

Сокращения:

ГК, АО, ООО, ЦБ РФ, ЕГРЮЛ, РЦБ (рынок ценных бумаг), СД (совет директоров), КИО (коллегиальный исполнительный орган), ЕИО (единоличный исполнительный орган), КУ (корпоративное управление), ОЭСР (Организация экономического сотрудничества и развития), ВД (внутренние документы в значении п.5 ст.52 ГК).

 

 

14.  Договор об учреждении корпорации: понятие, стороны, значение;

Понятие (Шиткина): Договор об учреждении корпорации – это договор учредителей общества/товарищества, определяющий порядок его создания (формирования капитала и его оплаты), а также иные вопросы (факультативно). Для товариществ (и только) такой договор - учредительный документ. Из ст. 67.2 ГК РФ следует, что Договор об учреждении разновидность корпоративного договора.

Значение (что определяет):

Согласно п.5 ст.11 ФЗ «Об ООО» Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества (единственный уч.док – это Устав!).

Договор об учреждении АО (п.5 ст.9 ФЗ «Об АО») содержит такое же определение, дополнительно договор об учреждении АО содержит указание на категории и типы акций,, размер и порядок их оплаты. Также НЕ является уч.документом.

Согласно ст.52, 70, 83 ГК РФ Полное товарищество и товарищество на вере действуют на основании Учредительного договора и для них он единственный учред. Документ (аналог Устава), содержащий все данные о размерах долей, порядке оплаты, ответственности за неоплату складочного капитала и т.д.

Стороны договора – участники, акционеры, полные товарищи (коммандитисты в товариществе на вере НЕ стороны учредительного договора).

 

15.  Внутренние документы ООО. Список участников общества с ограниченной ответственностью;

Согласно п.5 ст.52 ГК РФ Учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица. Внутренние документы ( далее – «ВД» ) не могут противоречить Уставу (ст.52 ГК) и издаются общим собранием и иными органами (если есть указание в Уставе).

Виды внутренних документов: 1) регламенты (о совете директоров, о ЕИО, о КИО, о ревизоре и т.д.) и 2) иные внутренние документы.

Классификация №2: обязательные (регламент о порядке СД) для принятия и факультативные (порядок выплаты распределенной прибыли участнику).

Понятие ВД (Шиткина): - это регулирующие корпоративные отношения акты, принимаемые компетентными органами управления корпорации в соответствии с законодательством, которые содержат общие правила поведения, рассчитаны на неоднократное применение и обязательны для всех участников корпоративных отношений.

Признаки ВД (здесь же их отличие от Приказов/Решений/индивидуальных актов):

1) основаны на законодательстве и иных правовых актах и не могут им противоречить;

2) устанавливая внутренние процедуры (регламенты);

3) утверждаются компетентными органами управления хозяйственного общества;

4) содержат общие предписания и рассчитаны на многократное применение;

5) учитываются судебными и правоохранительными органами при рассмотрении споров.

Список участников ООО - документ, содержащий сведения о каждом участнике общества, размере его доли, ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. (ст.31.1 ФЗ – вести список ОБЯЗАТЕЛЬНО, за нарушение можно привлечь к ответственности).

При противоречии ЕГРЮЛ и Списка участников – приоритет у ЕГРЮЛ. Однако при сделках с долями Нотариус всегда попросит у вас список участников! Факультативно Список может содержать и иные сведения (например, о доп. Правах).

 

16.  Внутренние документы АО. Внутренние документы, принятие которых является обязательным. Реестр акционеров: понятие, порядок ведения;

Шиткина аналогично: ВД: - это регулирующие корпоративные отношения акты, принимаемые компетентными органами управления корпорации в соответствии с законодательством, которые содержат общие правила поведения, рассчитаны на неоднократное применение и обязательны для всех участников корпоративных отношений. ВД бывают обязательными (регламент о наблюдательном совете/совете директоров) и факультативными (порядок выплаты дивидендов). Делятся на регламенты и иные (ст. 52 ГК РФ, п.5). Признаки: нормативность, соответствие закону и уставу, являются источником КП.

Реестр акционеров - система записей о лицах, акциях и их обременениях, позволяющих идентифицировать зарегистрированных лиц, удостоверить права этих лиц на данные акции, получать и направлять информацию таким лицам.

Реестр акционеров ведет Регистратор (ведение обязательно, раньше по ст.44 ФЗ «Об АО» при числе менее 50 реестр могло вести само АО). Важно: права акционера возникают с момента внесения данных в реестр акционеров (права участника ООО – с момента внесения в ЕГРЮЛ!). Нотариус всегда просит выписку из реестра акционеров.

За нарушение ведения реестра - ответственность: п. 3.10 ст. 8 ФЗ о РЦБ эмитент (АО) и держатель реестра несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам (порядка ведения реестра), утраты учетных данных, предоставления из реестра неполной или недостоверной информации, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.

Согласно п. 6 ст. 8.7-1 ФЗ о РЦБ АО и акционеры-номиналы должны раскрывать информацию о конечных бенефициарах (теневых выгодоприобретателях по акциям).

 

 

17.  Предпосылки появления и значение стандартов корпоративного управления. Принципы корпоративного управления ОЭСР. Всеобщие принципы корпоративного управления ICGN/ICGN Statement on Global Corporate Governance Principles;

Предпосылки: появились еще в Великобритании (там действует кодекс КУ с 1990 года), главные принципы (идеи): прозрачность корпоративного управления, защита интересов акционеров и работников корпорации. В семье общего права со средних веков оформилась идея фидуциарных обязанностей (и ответственности).

Принципы ОЭСР: Принципы ОЭСР 1999 года - 5 аспектов корпоративного управления: права акционеров, равное к ним отношение, роль владельцев долей участия в капитале компании, раскрытие информации и прозрачность, а также обязанности советов директоров. Принципы G20/ОЭСР дополнительно раскрыли: права институциональных инвесторов, а также посредников на РЦБ, заинтересованных лиц, включая интересы наемных работников. Отдельно – обязанность СД по раскрытию информации. Всего 6 разделов.

Принципы ICGN/ICGN – 2005: Как и в ОЭСР 4 принципа: справедливость, ответственность, прозрачность и подотчётность. Цели: определение роли и независимости совета директоров, качество внутреннего аудита и контроля, раскрытие информации.

 

18.  Появление, значение и основное содержание Кодекса корпоративного поведения в России (Распоряжение ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р);

Понятие — свод правил, рекомендованных к соблюдению участникам рынка ценных бумаг и направленных на защиту прав инвесторов Первый кодекс утвержден Федеральной комиссией по РЦБ РФ в 2002 году (действовал до 2014). Состоял из введения и 10 глав. Принят на базе принципов ОЭСР.

Глава 1 вводит принципы:

1. Акционеры имеют право участвовать в управлении, право на информацию, право на равное отношение к акционерам, владеющим равным числом акций одного типа.

2. Запрет на злоупотребление правом на управление (установлением порядка ведения общего собрания, установлением порядка совершения существенных корпоративных действий, запретом осуществлять операции с использованием инсайдерской и конфиденциальной информации, прозрачность избрания членов СД и КИО).

3. Рекомендация создать КИО (правление) и СД из независимых директоров.

4. Своевременное раскрытие полной и достоверной информации.

5. Защита прав инвесторов и работников АО.

6. Эффективный контроль (комплайнс) и аудит за хоз.деятельностью АО.

7. Недопущение излишнего ограничения компетенции исполнительных органов АО с одновременным обеспечением их подконтрольности совету директоров и акционерам.

Дополнительно глава 5 вводит должность корпоративного секретаря, глава 6 – существенные корпоративные действия, глава 8 – «комплайнс» и аудит, глава 9 – порядок выплаты дивидендов, глава 10 – порядок разрешения корпоративных конфликтов.

 

19.  Кодекс корпоративного управления, рекомендованный письмом Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления»: его значение и основные цели его принятия;

Кодекс КУ ЦБ РФ принят в 2014 году, содержит две части: А) принципы и Б) Рекомендации. Кодекс «условно обязательный» для участников открытых торгов акций на бирже (то есть для ПАО): ты либо соблюдаешь принципы, либо объясняешь, почему не соблюдаешь (значение для рынка ценных бумаг).

Цели принятия: совершенствование предыдущего кодекса и дополнение ФЗ «Об АО» новыми процедурами, защищающими интересы акционеров и инвесторов + работников и независимых директоров. Защита прав миноритариев и иностранцев (новелла).

Принципы:

1. Равенство прав всех акционеров (защита в т.ч. миноритариев и иностранцев): права на участи в собрании, права на прибыль, надежный учет прав на акции.

2. Разумный, добросовестный, независимый и подотчётный акционерам совет директоров (обязательно профессиональный и компетентный).

3. Обязательно нужен корпоративный секретарь (менеджер менеджеров).

4. Принцип разумного вознаграждения, мотивирующего менеджеров (новелла).

5. Эффективная система управления рисками;

6. Прозрачность для акционеров и заинтересованных лиц;

7. Существенные корпоративные действия.

 

20.  Основные принципы корпоративного управления;

Принципы КУ ОЭСР (4): справедливость, ответственность, прозрачность и подотчётность. А также обязательно защита интересов независимых директоров, работников и инвесторов (особенно иностранных, которые не разбираются в конъюнктуре).

Согласно кодексу КУ ЦБ РФ, Основные принципы:

1.    Равенство прав всех акционеров (защита в т.ч. миноритариев и иностранцев): права на участи в собрании, права на прибыль, надежный учет прав на акции.

2.    Разумный, добросовестный, независимый и подотчётный акционерам совет директоров (обязательно профессиональный и компетентный).

3.    Обязательно нужен корпоративный секретарь (менеджер менеджеров).

4.    Принцип разумного вознаграждения, мотивирующего менеджеров (новелла).

5.    Эффективная система управления рисками;

6.    Прозрачность для акционеров и заинтересованных лиц;

7.    Существенные корпоративные действия.

8.    Запрет на злоупотребление правом для мажоритариев (при реорганизации, одобрении сделок, листинге/делистинге акций и слияниях/поглощениях).

9.    Аудит и контроль (ревизии) обязательны (аудит независимый лучше внутреннего).

 

21.  Корпоративный секретарь как элемент корпоративного управления;

Корпоративный секретарь впервые появился в Кодексе КУ 2002 года и повторно в Кодексе КУ ЦБ РФ 2014 (раздел 3).

Понятие: Эффективное текущее взаимодействие с акционерами, координация действий общества по защите прав и интересов акционеров, поддержка эффективной работы совета директоров обеспечиваются корпоративным секретарем.

Должен обладать: знаниями, квалификацией, репутацией и доверием акционеров (в идеале юрист/экономист/менеджер с высшим образованием), не аффилированное к СД и ОСА. Корпоративный секретарь независим от ЕИО и КИО, но подотчетен СД. Хорошо бы принять Регламент о должности корпоративного секретаря.

К функциям корпоративного секретаря рекомендуется отнести:

1) участие в организации подготовки и проведения общих собраний;

2) обеспечение работы совета директоров и комитетов совета директоров;

3) участие в реализации политики по раскрытию информации и хранении док-ов;

4) обеспечение взаимодействия АО с акционерами и предотвращение конфликтов;

5) обеспечение взаимодействия АО с органами регулирования, организаторами торговли, регистратором, иными профессиональными участниками РЦБ;

6) Обеспечение соблюдение процедур, гарантирующих защиту прав акционеров;

7) незамедлительное информирование СД обо всех выявленных нарушениях;

8) участие в совершенствовании системы и практики корпоративного управления общества.

В крупных компаниях создается целый департамент корпоративного секретаря.

Для осуществления функций секретарь наделяется правом запрашивать документы и информацию, а также напрямую взаимодействовать с СД.

 

 

22.  Существенные     корпоративные действия: положения гражданского законодательства и рекомендации Кодекса корпоративного управления;

ГК и ФЗ «Об АО» не содержит понятия существенных корпоративных действий. С другой стороны, ст. 48, ст. 65 ФЗ «об АО» позволяют относить к компетенции СД вопросы по одобрению и согласованию ряда действий (сделок, например), прямо не прописанных в законе. Пример: СД одобряются ВСЕ сделки с недвижимостью.

Виды существенных корпоративных действий:

1) Совершение обществом существенных сделок: рекомендуется совершать существенные сделки по справедливым ценам и на прозрачных условиях, обеспечивающих защиту интересов всех акционеров. При этом к существенным сделкам уставом надо отнести: 1) сделки по продаже акций (долей) подконтрольных обществу юридических лиц, 2) сделки с имуществом общества или подконтрольных ему юридических лиц; 3) создание подконтрольного обществу юридического лица. Рекомендуется, чтобы все крупные сделки были одобрены до их совершения.

2) Реорганизация общества: Совет директоров должен активно участвовать в определении условий реорганизации общества. Решение совета директоров о вынесении вопроса о реорганизации общества на собрание акционеров должно быть принято лишь в том случае, если совет директоров уверен в необходимости реорганизации и приемлемости условий реорганизации.

3) Поглощение общества: Органам управления АО рекомендуется осуществлять контроль за строгим соблюдением в обществе требований законодательства в случае поглощения обществом другого общества, а также в случае поглощения самого общества, в том числе требований к добровольному предложению, обязательному предложению (по выкупу акций), уведомлению о праве требовать выкупа ценных бумаг общества, а также требованию мажоритарного акционера о принудительном выкупе ценных бумаг общества.

4) Листинг и делистинг акций общества (выход и уход ПАО с биржи) – должны быть выгодными обществу, не вызывать убытки. Общество не должно совершать действия, которые могут повлечь принудительный делистинг его ценных бумаг.

5) Увеличение уставного капитала, дробление, консолидация и конвертация акций - Законодательство предусматривает защиту прав акционеров в случае увеличения уставного капитала общества в виде преимущественного права приобретения акций.

 

 

23.  Корпоративный обычай и обычаи корпорации: понятие и их значение;

Корпоративные отношения, как и производственные, подчинены корпоративным правовым обычаям, регулирующим корпоративные процедуры в организации. Отличие: корпоративные обычаи регулируют сферу реализации корпоративных прав участников корпорации и производных от них отношений, обычаи корпорации являются родовым понятием, включающим в себя все действующие обычаи в организации.

Корпоративные кодексы представляют собой свод правил и принципов деловой этики (морально-этических и деловых норм), регулирующих поведение участников и сотрудников корпорации, а также корпоративные процедуры, связанные с управлением, участием и деятельностью корпорации. Они могут называться "корпоративный кодекс", "кодекс корпоративного управления" – Кодексы КУ являются видом корпоративного обычая.

Корпоративный обычай обеспечивается мерами воздействия со стороны корпорации (мерами поощрения или санкциями). На современном этапе роль корпоративных обычаев возросла с принятием письма Банка России от 10 апреля 2014 г. N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления". Все ПАО ввели внутренние кодексы КУ, являющиеся по своей правовой природе корпоративными обычаями (Сбербанк, ВТБ, Роснефть, Аэрофлот и др.).

Локальные обычаи, в частности корпоративные кодексы, близки по своей сути к локальным нормативным актам (п.5 ст.52 ГК РФ). Если ты не соблюдаешь норму Кодекса КУ – ты должен мотивировать почему. В отличие от локальных нормативных актов, регулирующих исключительно внутренние отношения и обязательных к исполнению внутри предприятия (сотрудниками, органами управления, членами корпорации и т.д.), локальные обычаи предприятия могут определять поведение третьих лиц (контрагентов) в рамках его деятельности, как это делают, например, морские портовые обычаи.

 

 

24.  Предпосылки и история появления корпоративных соглашений;

Предпосылки: первоначально корпоративные договоры появились в 40-х годах 19 века в Великобритании и США (как в наиболее развитых индустриально странах), когда акционеры поняли, что требуется письменно фиксировать обязательства. Первые корпоративные договоры имели значение учредительных договоров (см. современные ст. 70,83 ГК РФ, ст.9 ФЗ «Об АО», ст. 8 ФЗ «об ООО») и регулировали порядок создания обществ). Главная причина появления Корпоративных договоров – люди поняли, что не только отношения между корпорацией и акционерами, но и отношения внутри круга акционеров должны быть урегулированы.

История: Первые учредительные договоры оформились в США и Англии в 40-х 19 века. В конце 19 века появились соглашения о порядке голосования на общем собрании, о порядке распределения прибыли, о выкупе доли. Сначала суды США были против «voting agreements», но позже практика разрешила штрафовать за неисполнение обязанности по голосованию в соответствии с требованиями акционерного соглашения.

Второй этап – Германия (Веймарская республика) появились квазикорпоративные договоры, позволяющие контролирующим корпорацию лицам (банкам, крупным инвесторам) не входить в состав органов управления и не быть акционерами.

В современной России также сначала появились только учредительные договоры, но в 2009 году были введены акционерное соглашение и договор об осуществлении прав участников ООО, в а 2014 году квазикорпоративные договоры (п.9 ст.67.2 ГК РФ). Постепенно судебная практика признала нормой обеспечения корпоративного договора неустойкой и др. способами.

 

 

25.  Понятие, предмет и правовая природа корпоративного договора; форма его заключения. Основные позиции в науке гражданского права на природу корпоративного договора;

Предмет (ст.67.2 ГК РФ): Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Понятие: соглашение участников/акционеров (всех или части) о порядке реализации своих прав: при голосовании, распределении прибыли (дивидендов) или при выкупе доли (через опцион и т.п.).

Форма: всегда письменная (неустойка тем более), если КД содержит условие о выкупе доли (опцион, опционный договор) в ООО, то обязательно нотариальная.

Правовая природа: из предмета (ст.67.2 ГК) следует, что договор может быть 1) чисто «управленческим» (организационным, т.е. регулировать только порядок голосования);

2) «Распорядительным» (порождать только обязательство по выкупу доли);

3) Иметь смешанную природу (организационную + «распорядительную»[2]).

Дискуссия о природе договора:

1) Соглашение является договоров, но не порождает договорного обязательства (т.к. из него вытекают только корпоративные права, а это не договорные обязательства) - Абакумова Е.Б.

2) Корпоративный договор имеет силу локального акта, так как противоречащие ему решения ОСУ недействительны – Василевская Л.Ю. Корпоративный договор не порождает отношения, а лишь изменяет их или прекращает.

3) Корпоративный договор – вид гражданско-правового договора, порождающего в т.ч. корпоративные отношения (Решения же недействительны в силу принципа добросовестности) – Кокорев С.В. При этом корпоративный договор порождает именно ГП-последствия (содержание корпоративных отношений не исчерпывается только участием, поскольку они возникают не только между членом и корпорацией, но и между самими участниками корпорации, членами ее органов) – Шиткина.

 

 

26.  Условия корпоративного договора, направленные на совместное осуществление прав с целью управления обществом. Позитивные и негативные обязанности участников корпоративного договора

Организационные условия КД (голосовать определенным образом по определенным вопросам или воздержаться от голосования) – т.н. «voting agreements», вытекают из ст. 67.2 ГК РФ, ст. 32.1 ФЗ «Об АО» и ст. 8 ФЗ «Об ООО».

Императивное ограничение п. 2 ст. 67.2 ГК РФ, гласит, что корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. Условия корпоративного договора, противоречащие указанным положениям, ничтожны. Все иные позитивные и негативные обязанности действительны.

Обязательства делятся на позитивные и негативные (иначе - отрицательные) в силу ст. 307 ГК РФ. Любое обязательство с отрицательным содержанием может быть квалифицировано как отказ от права или ограничение право-, дееспособности.

Обязательство с отрицательным содержанием не имеет самостоятельного значения, а имеет гарантирующий характер и данное обязательство необходимо для достижения конкретного результата (Пример: обязательство не голосовать за все кроме одной кандидатуры на пост ГД).

Обеспечение: позитивные обязательства голосовать определенным образом лучше всего обеспечивать безотзывной доверенностью[3].

Д.И. Степанов также выделяет следующие «организационные» условия КД: установление порядка и сроков передачи имущества от учредителей/последующих участников в пользу общества; установление порядка и сроков осуществления в рамках общества конкретного бизнес-проекта, установление порядка распределения прибыли; установление порядка разрешения дедлока; установление порядка выхода из бизнеса.

 

 

27.  Особенность включения в договор об осуществлении прав участников ООО положений об отчуждении (приобретении) доли в уставном капитале ООО. Допущение преимущественных прав участников ООО на приобретение доли ООО;

Существует три модели (четвертая – смешанная) корпоративного договора:

1) соглашение, построенное по модели договора простого товарищества, в котором стороны преследуют единую цель;

2) соглашение, построенное по модели организационного договора, в котором стороны преследуют различные цели. Предмет такого договора выражается в определении общих взаимосвязанных условий осуществления и (или) воздержания от осуществления корпоративных прав и в первую очередь установление порядка голосования на общих собраниях участников общества;

3) соглашение, построенное по модели договора купли-продажи или опциона.

Корпоративный договор может содержать опцион на покупку или опцион на продажу (пут и колл опционы).

в отличие от преимущественного права покупки опцион предоставляет своему обладателю возможность в любое время (в соответствии с условиями опциона) осуществить его путем понуждения контрагента-собственника к заключению договора купли-продажи имущества. Опцион реализуется путем акцепта опциона, являющегося безотзывной офертой.

В Российском ГК есть два варианта оформления условия: опционный договор (полноценный договор, по которому есть секундарное право потребовать исполнения) и опцион на заключение договора (можно потребовать заключения договора купли-продажи доли).

Де-факто, существенные условия основного договора должны быть согласованы и в опционе на заключение договора кп-доли, и в опционном договоре. Однако опцион на заключение договора дает возможность согласовать доп. Условия позднее.

В любом случае обязательна нотариальная форма опциона, т.к. п.12 ст.21 ФЗ «Об ООО» (сделки с долями ООО = нотариальная форма).

 

 

28. Опцион на заключение договора о продажи (отчуждении) доли в уставном капитале (акции) как элемент корпоративного договора.

Опцион на заключение договора о продажи (отчуждении) доли в уставном капитале (акции) является уникальным инструментом, позволяющим обеспечить владельческий контроль собственника за ООО даже при отсутствии прямого юридического участия в его уставном капитале. Это опцион на приобретение доли в организации.

Опцион на заключение договора, по сути, представляет собой нотариально удостоверенную безотзывную оферту, которая позволяет держателю опциона в любой момент оформить покупку доли, не привлекая для этого лицо, выдавшее опцион (п. 11 ст. 21 Закона «Об ООО» и п. 5 ст. 429.2. ГК РФ).

Особенности:

юридический участник общества выдает реальному собственнику опцион на продажу доли;

в любой момент собственник (держатель опциона) без ведома и присутствия юридического участника реализует этот опцион у нотариуса, по сути «переводит долю на себя»;

нотариус удостоверяет переход доли, и реальный собственник становится участником компании.

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.

В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.

По общему правилу, опцион можно акцептовать в течение одного года, но в нем можно предусмотреть и больший срок для акцепта, например, 10-15 лет. То есть, между офертой на продажу доли и акцептом на ее покупку может существовать большой разрыв во времени. По закону опцион предоставляется за плату, однако в нём можно установить, что встречное предоставление (оплата) не предусматривается.

Особенности нотариального оформления опциона на продажу доли в ООО:

В рекомендациях нотариальная палата особо подчеркнула, что безотзывная оферта может либо включаться в соглашение об опционе, либо подписываться / удостоверяться отдельно от него. Таким образом, возможны разные варианты оформления опциона, что не должно влиять на его акцепт. Других документов по оформлению опциона не составляется, и в любом из этих двух случаев оформления владелец опциона сможет обратиться к любому нотариусу за его реализацией (так, например, в деле А70-3036/2017, описывается ситуация, когда владелец опциона смог осуществить оформление перехода к нему доли в ООО по условиям опциона, удостоверенного у другого нотариуса, в другом регионе).

Условия опциона:

Возникновение права реализовать опцион можно поставить в зависимость от наступления определенных условий, например:

достижение неких показателей выручки и/или прибыли, после которых директор компании имеет право получить долю в уставном капитале;

инвестирование оговоренной в опционе денежной суммы в бизнес;

приобретение оборудования для компании и передача ей в пользование и т.д.

При этом важно: