Понятие и признаки корпорации, виды коммерческих корпораций.

Понятие и признаки корпорации, виды коммерческих корпораций.

 

Согласно легальному определению корпорации (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ)таковыми признаются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган (обычно – общее собрание участников, но в производственных кооперативах с числом участников более 100 может быть съезд, конференция и т. д. (п. 1 ст. 65.3 ГК РФ)).

Участие или членство - правовое отношение, возникающее между корпорацией как юридическим лицом и каждым из участников. Как определено в п. 2 ст. 65.1 ГК РФ, в связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица.

В основе деления организаций на корпоративные и унитарные помимо критерия членства лежит также признак единства и неделимости имущества в унитарных организациях и отсутствие такового в организациях корпоративных. Е.А. Суханов отмечает: "...в отличие от корпораций унитарные организации представляют собой объединения (общности) имущества, или имущественные союзы, точнее, обособление имущества учредителем (учредителями) путем создания соответствующего юридического лица - собственника. Но такие унитарные общности имущества, даже созданные несколькими лицами, никогда не предоставляют своим учредителям каких-либо долей участия или иных прав на свое имущество, поэтому им неизвестны отношения членства".

 

Корпоративные коммерческие организации имеют следующие отличия от унитарных коммерческих организаций:

1) участие (членство) и соответственно наличие у участников корпоративных прав;

2) наличие уставного (складочного) капитала, паевого фонда, разделенного на определенное число акций (долей, паев);

3) возможность корпорации владеть имуществом на праве собственности, в том числе внесенным участниками в качестве вкладов, в отличие от унитарного предприятия, которое не наделено правом собственности на закрепленное за ним имущество (имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления);

4) организация управления корпорацией путем использования специальных правовых средств - органов управления, позволяющих снимать разногласия, в том числе путем голосования.

 

Виды коммерческих корпораций:

 

1. Хозяйственные товарищества:

a. Полное товарищество

b. Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

2. Хозяйственные общества:

a. Акционерное общество (публичное и непубличное)

b. Общество с ограниченной ответственностью

Крестьянское (фермерское) хозяйство

4. Производственные кооперативы (артели):

a. СХПК:

i. Сельскохозяйственные артели (колхозы)

ii. Рыболовецкие артели (колхозы)

Хозяйственные партнерства

 

 

Корпоративные организации в зависимости от значения, которое в каждой из них придается личному и имущественному элементам, в доктрине традиционно подразделяют на "объединения лиц" (хозяйственные товарищества), где ярко выражены личные, фидуциарные элементы, и "объединения капиталов" (наиболее показательный пример – АО), в которых личность участников не имеет существенного значения. Признаки "объединения лиц" и "объединения капиталов" во многих корпоративных организациях в значительной степени переплетены. Основное предназначение этой доктринальной классификации состоит в возможности систематизации признаков различных видов корпораций для их детального изучения и отражения в законодательстве.

 

_________________________________________________________________________

Акционерным обществом (АО) признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ч. 1 ст. 96 ГК РФ).

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) является хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст. 87 ГК РФ).

 

Полным товариществом именуется товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

 

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанное на их личном трудовом или ином участии и внесении ими имущественных паевых взносов (ст. 106.1 ГК РФ).

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, управление деятельностью которой осуществляют участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством (ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах).

Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

Современная российская правовая система как раз строится на основе модели, предполагающей в части регулирования создания и деятельности юридических лиц применение как ГК РФ, так и специальных федеральных законов, посвященных отдельным видам юридических лиц.

Как определено в п. 4 ст. 49 ГК РФ, гражданско-правовое положение юридических лиц и порядок их участия в гражданском обороте (ст. 2) регулируются ГК РФ. Особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами.

 

В) Правовой обычай:

 

Под обычаем следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, т.е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Согласно п. 2 ст. 5 ГК РФ обычаи, противоречащие основным началам гражданского законодательства, а также обязательным для участников соответствующего отношения положениям законов, иных правовых актов или договору, не применяются.

В корпоративной сфере применение обычая не получило широкого распространения. Примером обычая, применяемого в корпоративной сфере, можно назвать образование временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, например, в связи с убытием в отпуск, временной нетрудоспособностью директора, избранного (назначенного) в соответствии с законом и уставом общества в качестве единоличного исполнительного органа.

Г) Судебная практика:

Постановления Конституционного суда (ст. 125 Конституции РФ).

Постановления пленума ВС РФ, содержащие разъяснения по вопросам судебной практики (ст. 126 Конституции РФ и пп. 1 п. 3 ст. 5 ФКЗ «О верховном суде») (возможно ретроспективное действие, если это указано в постановлении ВС - п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ – пересмотр по новым обстоятельствам).

 

Внутренние документы корпораций (регламенты) корпораций (в значении, используемом в корпоративном законодательстве) - это регулирующие корпоративные отношения акты, принимаемые компетентными органами управления корпорации в соответствии с законодательством, которые содержат общие правила поведения, рассчитаны на неоднократное применение и обязательны для всех участников корпоративных отношений.

 

Понятие устава

Устав - это документ, на основании которого действует юрлицо и который утверждается его учредителями (участниками). Устав является учредительным документом для большинства юрлиц. Исключение составляют хозяйственные товарищества (они действуют на основании учредительного договора) и госкорпорации (они действуют на основании федерального закона о такой корпорации)

Виды уставов

В ст. 52 ГК РФ можно увидеть несколько разновидностей устава:

1) Типовой устав – утверждается уполномоченных гос. органом;

2) Единый типовой устав (На основании единого типового устава в случаях, предусмотренных законом, может действовать учреждение. Единый типовой устав утверждается учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах (п. 3 ст. 52 ГК РФ).

Правовая природа устава (см. 7 вопрос + ниже сравнение устава и внутреннего документа корпорации по И.С. Шиткиной)

Представляется, что устав непосредственно не принадлежит к числу внутренних документов организации в их специальном понимании, хотя многие ученые и специалисты не делают на этом акцента.

Можно говорить об особенности статуса устава. Это учредительный документ организации. Хотя он и регулирует его внутреннюю жизнь, но в иерархии корпоративных актов стоит выше всех других документов. Внутренние документы не могут противоречить уставу, и в случае наличия таких коллизий применяются нормы устава. Устав корпорации имеет особый порядок утверждения и легитимации.

Во-первых, законодательство предусматривает определенный правовой режим принятия устава и внесения в него изменений. Так, для большинства корпораций в законодательстве предусмотрен порядок единогласного решения учредителей по вопросу утверждения устава (например, п. 3 ст. 11 Закона об ООО, п. 3 ст. 9 Закона об АО). Необходимость внесения изменений в устав требует, как правило, созыва общего собрания, которое должно принять соответствующее решение квалифицированным большинством голосов. Такой процедуры принятия и правовых последствий не предусмотрено при утверждении общим собранием внутренних документов хозяйственного общества.

Во-вторых, внесение изменений в учредительные документы, в отличие от внутренних документов, требует государственной регистрации таких изменений или уведомления о них регистрирующих органов.

В-третьих, в тексте, например, Закона об ООО, делается содержательное различие между уставом и внутренними документами. Так, компетенция совета директоров относительно предусмотренной в законе может быть расширена только уставом общества, а порядок созыва и проведения заседаний совета директоров определяется уставом или внутренним документом общества.

Таким образом, следует внимательно относиться к законодательным положениям о способе выражения свободы усмотрения корпорации: если в законодательстве содержится право организации урегулировать какой-либо вопрос только в уставе общества, то этот вопрос должен быть регламентирован именно в уставе, а не во внутренних документах.

Содержание устава. Императивные и диспозитивные условия, условия, подлежащие обязательному включению в устав

 

В соответствии с п. 4 ст. 52 ГК РФ устав юридического лица, утвержденный учредителями (участниками) юридического лица, должен содержать:

1) сведения о наименовании юридического лица,

2) его организационно-правовой форме,

3) месте его нахождения,

4) порядке управления деятельностью юридического лица,

5) а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида.

Общие положения об учредительных документах корпорации, закрепленные в ГК РФ, дополняются нормами специальных законов.

Требования законов, регулирующих состав сведений, содержащихся в уставе, можно классифицировать по степени их императивности и диспозитивности, виду правового средства, которое использовано при формулировании соответствующего правила.

Так, понятно, что требования ст. 52 ГК РФ в части указанных четырех требований - это требования абсолютно императивные. При этом надо отметить, что выполнение каждого из них применительно к разным видам организаций может быть выполнено разным образом. К примеру, при выполнении требования об указании сведений о наименовании юридического лица надо учитывать, что требования к указанию наименования для разных организаций различные. Это же касается и сведений о порядке управления деятельностью юридического лица: как можно увидеть из описания требований к управлению для конкретных видов организаций, степень детализации, которую определяют различные законы, весьма дифференцированна.

Следует отметить, что при описании содержания сведений, составляющих устав, законы часто используют стилистическую конструкцию "может содержать" или "могут быть установлены" и им подобные. Такие конструкции нельзя рассматривать как рекомендации. Они представляют собой чаще всего либо указание на возможность учредителей в пределах, предоставленных законом (в рамках, которые определяются особенностями конкретной организационно-правовой формы), установить регулирование отношений и (или) особенности индивидуализации организации, либо нормы, направленные на разграничение правового положения организаций различных типов.

Обычно положения любого устава можно разделить на 4 группы:

1) те, которые обязательно должны быть в любом уставе;

2) те, которые добавляются по желанию учредителей;

3) те, которые становятся обязательными при определенных условиях;

4) те, которые ни в коем случае в устав добавлять нельзя.

Рассмотрим эти условия на примере ООО.

1. Условия, которые обязательно должны быть в уставе ООО (на основании п. 4 ст. 52, п. 3 ст. 89 ГК РФ, п. 2 ст. 12, ст. 34 Закона об ООО):

· полное и сокращенное фирменное наименование общества;

· сведения о месте нахождения общества;

· сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

· сведения о размере уставного капитала общества;

· права и обязанности участников общества;

· сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

· сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

· срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества.

· иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

 

2. Условия, определяемые по желанию учредителей в уставе ООО:

· Возможность установить срок действия общества (п. 3 ст. 2 Закона об ООО);

· Возможность установить дополнительные обязанности участника (участников) общества (п. 2 ст. 9 Закона об ООО);

· Возможность ограничения максимального размера доли участника (ст. 14 Закона об ООО)

· Возможность установления видов имущества, которое не может быть внесено в качестве оплаты долей в уставном капитале (ст. 15 Закона об ООО)

· Возможность установить запрет продажи/иного отчуждения доли третьим лицам (ст. 21 Закона об ООО)

· И т.д.

 

3. Условия, которые становятся обязательными при определенных условиях:

· Если уставом предусмотрено право на выход из общества, в уставе нужно определить порядок и последствия выхода участника из общества (п. 2 ст. 12 Закона об ООО)

· Если в обществе более 15 участников – необходимо наличие ревизионной комиссии (ст. 32 Закона об ООО)

 

4. Условия, включение которых в устав запрещено:

·   Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене (ст. 21 Закона об ООО).

· Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается (ст. 21 Закона об ООО).

· Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие права присутствовать на ОСУ, принимать решения, голосовать участников общества, ничтожны (ст. 32 Закона об ООО)

· Отнесение вопросов исключительной компетенции ОСУ другим органам управления общества (ст. 33 Закона об ООО)

 

Правовая природа

Правовая природа учредительного договора обусловлена его функциями.

¾ Права и обязанности учредителей возникают с момента достижения соглашения по всем существенным условиям учредительного договора. Это позволяет сделать вывод о консенсуальности договора.

¾ Договор является многосторонним, поскольку в нем могут участвовать более двух лиц в качестве самостоятельных субъектов.

¾ Интересы сторон не противоположны, а тождественны по направленности, что означает общецелевой характер договора.

¾ Этот договор нельзя квалифицировать по критерию возмездности или безвозмездности, поскольку правовые цели сторон совпадают, а в отношениях между его участниками отсутствует встречное предоставление.

¾ Договор является фидуциарным, поскольку отношения участников товарищества носят лично-доверительный характер.

¾ Договор является алеаторным, ибо при его заключении неизвестно, будет ли достигнута поставленная цель.

¾ Он содержит признаки договора в пользу третьего лица, которое приобретает права из этого договора (ст. 430 ГК РФ). Третьим лицом в данном случае является само товарищество. Будучи третьим лицом по отношению к сторонам учредительного договора, товарищество приобретает право на вклады учредителей, право на надлежащее управление, на лояльность и доброе отношение товарищей и др.

 

Буквальное толкование п. 1 ст. 70 ГК РФ позволяет сделать вывод, что учредительный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 3 ст. 67.2 ГК РФ). Учредительный договор не подлежит государственной регистрации.

Содержание учредительного договора полного товарищества

Общие требования (п. 4 ст. 52 ГК РФ)	Специальные требования (ст. 70 ГК РФ):
§ Сведения о наименовании ЮЛ, § Его ОПФ, § Место его нахождения, § Порядок управления деятельностью ЮЛ, § а также другие сведения, предусмотренные законом для ЮЛ соответствующих ОПФ и вида. § Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.	§ Условия о размере и составе складочного капитала товарищества; О размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; О размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; Об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

 

Условие об ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов будет существенным, если стороны пожелают отступить от диспозитивной нормы п. 2 ст. 73 ГК РФ (участник товарищества обязан уплатить 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором).

На основании заявления любого из участников учредительного договора перечень существенных условий может быть расширен (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Понятие и признаки корпорации, виды коммерческих корпораций.

 

Согласно легальному определению корпорации (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ)таковыми признаются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган (обычно – общее собрание участников, но в производственных кооперативах с числом участников более 100 может быть съезд, конференция и т. д. (п. 1 ст. 65.3 ГК РФ)).

Участие или членство - правовое отношение, возникающее между корпорацией как юридическим лицом и каждым из участников. Как определено в п. 2 ст. 65.1 ГК РФ, в связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица.

В основе деления организаций на корпоративные и унитарные помимо критерия членства лежит также признак единства и неделимости имущества в унитарных организациях и отсутствие такового в организациях корпоративных. Е.А. Суханов отмечает: "...в отличие от корпораций унитарные организации представляют собой объединения (общности) имущества, или имущественные союзы, точнее, обособление имущества учредителем (учредителями) путем создания соответствующего юридического лица - собственника. Но такие унитарные общности имущества, даже созданные несколькими лицами, никогда не предоставляют своим учредителям каких-либо долей участия или иных прав на свое имущество, поэтому им неизвестны отношения членства".

 

Корпоративные коммерческие организации имеют следующие отличия от унитарных коммерческих организаций:

1) участие (членство) и соответственно наличие у участников корпоративных прав;

2) наличие уставного (складочного) капитала, паевого фонда, разделенного на определенное число акций (долей, паев);

3) возможность корпорации владеть имуществом на праве собственности, в том числе внесенным участниками в качестве вкладов, в отличие от унитарного предприятия, которое не наделено правом собственности на закрепленное за ним имущество (имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления);

4) организация управления корпорацией путем использования специальных правовых средств - органов управления, позволяющих снимать разногласия, в том числе путем голосования.