Эволюция договорного права. Древнейшие сделки.

Договор — это соглашение двух или более лиц об установлении какого-либо обязательства.

Первоначально договор именовался контрактом. Контракт заключался в строго

установленной форме и только при ее соблюдении признавался и защищался квиритским правом. Со временем договорами стали также считаться неформальные соглашения лиц. Такие соглашения именовались пактами и, в отличие от контрактов, первоначально не пользовались исковой защитой, так как заключались без соблюдения установленной процедуры. Лишь в более позднее время ряд пактов получил защиту. В любом договоре выражается воля двух сторон, поэтому договор — это сделка двусторонняя.

"Лабеоном в первой книге эдикта городского претора определено, что контракт влечет обязанность (обязательство) обеим сторонам, что греки называют синаллагма (обоюдный), это купля или продажа, найм или товарищество" (Д.50.16.19).

В то же время в зависимости от того, устанавливалась ли обязанность только на одной стороне или же на обеих, договоры делились на односторонние и двусторонние (синаллагматичеекие). Пример одностороннего договора — это договор займа.

Обязанности в данном договоре лежат только на заемщике, так как он обязан в срок вернуть сумму займа. Заимодавец же никаких обязанностей не несет, а имеет лишь права: получить в срок сумму выданного займа.

Пример двустороннего договора - договор купли-продажи. По данному договору продавец несет обязанности по передаче имущества, а покупатель обязан своевременно оплатить полученное им имущество.

Римское право различало четыре вида (группы) контрактов:

• вербальные контракты;

• литтеральные контракты;

• реальные контракты;

• консенсуальные контракты.

Помимо указанных выше договоров, со временем стали появляться новые виды договоров, которые не подпадали под данную классификацию. В связи с этим римляне именовали данные договоры безыменными. В то же время некоторые из безыменных договоров все-таки получили название (например, договор мены).

Все известные нам древнейшие договоры характеризовались строгим формализмом. Главным в договоре было не намерение сторон, а форма, в которую облекалось их соглашение. Ритуал происходил в присутствии сторон, пяти свидетелей, весовщика, при помощи меди и весов. Волеизъявление сторон сопровождалось совершением символических действий и ритуальных словесных фраз. Фразы эти были строго определенными и выражали суть договора, нарушить которую было нельзя. Соблюдение этих формальностей и придавало соглашению законность.

Считается, что самыми древними являлись сделки мены, при которых два лица одновременно обменивались вещами. Обязательств между ними не возникало.

Mancipatio в древнее время по сути дела не отличалась от мены, так как здесь тоже происходила передача вещи и металла одновременно. Хотя с введением чеканной монеты роль манципации меняется, ни до, ни после манципации обязательств между сторонами не возникает. Продавец нес ответственность в размере двойной стоимости проданной вещи в случае оспаривания третьим лицом ее принадлежности (эвикции). В древнем римском праве еще задолго до Законов XII Таблиц были известны такие договоры, как sponsio и nexum.

Sponsio как разновидность устных договоров будет рассмотрена позднее в соответствующей теме.

Nexum - это договор личного займа. Заключался он в такой же форме, как и mancipatio. Только здесь вещи не передавались, а взвешивали условленное количество металла до введения чеканной монеты, позднее - монету, символизирующую подлинные деньги. Произносилась определенная словесная формула, придававшая сделке характер займа. Уплата долга производилась в форме противоположного акта, который и описывается Гаем в Институциях (Гай, 3.174)*(61). Если в назначенный срок должник долг не уплачивал, он подлежал аресту в домашнюю тюрьму кредитора, где его всячески истязали. Кредитор мог продать должника в рабство, даже убить и расчленить. Никакого предварительного иска для этого не требовалось. В этом выражалась непосредственная исполнительная сила nexum.

Положение должников еще более ухудшалось в связи с тем, что долги увеличивались за счет начисления на них процентов.

Должник подлежал manus injectio - насильственному захвату.

При заключении nexum должник как бы связывал самого себя, закладывал сам себя. Закон Петелия 326 г. ограничил права кредитора, запретив наложение цепей на должников, за исключение тех, которые совершили преступление. Но самое главное - кредитор должен был обратиться с иском в суд, доказать свое требование и получить судебный приговор. Взыскание должно было быть распространено не на личность, а на имущество должника.

В результате принятого закона nexum утратила свою исполнительную силу, а с появлением других форм займа она постепенно исчезает из жизни.

Формализм древнейшего римского права отвечал времени своего существования: социально-экономическому строю римского древнереспубликанского государства, малоподвижности имущественного оборота ввиду натуральной формы хозяйства, отсутствия чеканной монеты.

Однако с изменением экономической жизни Рима, на которую влияли и увеличение территории государства, и изменения в семейно-родовом строе, появление чеканной монеты, рост количества рабов, увеличение оборота, возникла необходимость в новых договорных формах. В связи с происходившими изменениями в экономическом развитии возникшие новые отношения требовали урегулирования, а старые формы договоров уже не могли их вместить.

Поэтому после издания Законов XII Таблиц появляются новые формы договоров: stipulatio, expensilatio и mutuum.

Stipulatio - это устный договор в форме вопроса и ответа. Хотя стипуляция была формальной сделкой, однако ее форма опирается уже на простое абстрактное обещание должника. Ранее этого не допускалось.

Expensilatio - это письменный контракт.

В конце республиканского периода появляется mutuum.

Mutuum - неформальный заем.

Постепенно формальности устраняются из самых распространенных сделок. Они стали заключаться простым соглашением.

Возникает формулярный процесс, в котором претор стал давать защиту новым отношениям, которые ранее по ius civile не подлежали защите.

Таким образом, постепенно происходит ослабление формализма древнего права: учитывают не только соблюдение формы соглашения, но и намерения сторон. Взыскание теперь обращается не на личность, а на имущество должника. Однако признание получают только определенные договорные типы.

К концу периода республики появились уже все те источники обязательств, которые впоследствии были классифицированы классическими юристами.

Если договор не подходил ни под один тип контрактов систематизации Гая, то он и не считался таковым, а относился к пактам. Постепенно получают исковую защиту другие контракты (так называемые безыменные), некоторые пакты, а также и натуральные обязательства.

В постклассическом праве в период абсолютной монархии стипуляция утрачивает свой характер устного контракта, так как возрастает роль письменного удостоверения вербальных обязательств. Выходит из употребления литтеральный контракт.

Развитие договорного права определялось насущными потребностями новых общественных отношений. Достигалось это различными средствами. Немалая роль в этом принадлежит римским юристам, преторам.

Договоры являлись основным источником обязательств и поэтому они так детально изучались римскими юристами.

В древнем римском праве формализм проявлялся не только при заключении договора, но и при толковании его положений в суде.

По толкованию различали договоры строгого права и договоры, основанные на доброй совести.

Суд при толковании договора был полностью связан его буквой и обязан был воспринимать его положения буквально. В связи с этим не придавалось значения смыслу договора, а также тому, что сами стороны хотели выразить в заключенной ими сделке, даже если это было очевидным. Таким образом, древнее право основное значение придавало волеизъявлению, не обращая никакого внимания на волю сторон совершить то или иное действие.

Договоры, допускавшие только буквальное толкование, именовались договорами строгого права.

С развитием экономики и хозяйственного оборота Древнего Рима буквальное толкование договоров стало невозможным. Суд стал более самостоятелен и уже не давал защиты формально правильным требованиям, вытекавшим из буквы договора, если, однако, они были следствием явной недобросовестности истца, то есть суд истолковывал договор по доброй совести. На этом этапе римское право стало придавать соответствующее значение воле сторон договора.

В связи с этим подобные договоры именовались договорами, основанными на доброй совести (справедливости).

Постепенно суд стал в первую очередь принимать во внимание не букву договора, а его смысл и содержание. Все позднейшие виды договоров - реальные и консенсуальные - являлись договорами доброй совести (исключение - договор займа).

Условия действительности договора, другие условия в сделке. Заключение договора.

Процесс заключения договора различался в зависимости от того, о каком договоре шла речь.

Вербальный контракт предполагал стипуляцию в качестве необходимого условия действительности договора, чтобы инициатива его заключения исходила от кредитора в форме вопроса к должнику. После соответствующего ответа должника договор считался заключенным.

В других договорах процесс их заключения мог начинаться со стороны должника. Одна из сторон делала предложение заключить договор (аферта), другая сторона принимала это предложение (акцепт). Для заключения консенсуального договора этого соглашения было достаточно. Для заключения литтерального договора требовалось также соблюдение письменной формы договора, для реального — передача вещи.

На последних стадиях развития римского права существовало правило, что договор должен был заключаться лично сторонами. За домовладык договоры заключались подвластными и рабами, но они не являлись представителями, так как вся ответственность по заключенному ими договору ложилась на них.

По мере расширения римского государства стала сильнее сказываться потребность в институте представительства при заключении договоров. Но и тогда представительство было с непосредственным действием, т. е. с возникновением прав и обязанностей по сделкам представителя сразу в лице представляемого было не как правило, а как исключение (например, договор займа).

Условия действительности договора:

— способность лиц, заключающих договор, вступать в договорные обязательства;

— наличие согласной воли той и другой стороны, выраженной вовне в форме слова, письма, жеста, иногда молчания. Стороны могли выражать свою волю любым способом по своему усмотрению (консенсуальные договоры);

— соблюдение установленной формы договора. Для некоторых сделок закон предписывал точно определенную форму выражения воли (манципация, стипуляция, устный, совершаемый простой передачей вещи);

— законность содержания договора. Договор не должен был иметь своим предметом действие, нарушающее нормы права (например, недействительно было соглашение о ростовщических процентах), либо соглашение, противоречащее морали или добрым нравам (например, было недействительно обязательство не вступать в брак);

— наличие существенных условий в договоре, т. е. таких условий, без которых договор не мог существовать и признавался незаключенным. В каждом договоре существовали свои существенные условия, и стороны обязаны были их согласовать (например, цена в договоре купли-продажи). Во всех договорах существенным условием являлся предмет договора;

— наличие цели договора (causa) — материального обоснования, которое приводило к заключению договора. Договоры, связанные с определенной хозяйственной целью, назывались казуальными (например, договор купли-продажи, найма имущества). Недостижение цели в казуальном договоре приводило к его недействительности. Однако существовали абстрактные договоры, из которых не было видно, какая цель лежала в их основании, и неосуществление цели не препятствовало наступлению юридических последствий такого договора (например, стипуляция — ни на чем не основанное обещание выплатить определенную сумму денег).

Вербальные договоры.

Наиболее древним видом договора был вербальный контракт.

Вербальным (то есть словесным, устным) контрактом признается договор, устанавливающий обязательство словами, то есть договор, приобретающий обязывающую силу посредством и с момента произнесения известных формул или фраз.

Основным вербальным контрактом являлась стипуляция.

"Стипуляция есть словесная формула, в которой лицо, которому задается вопрос, отвечает, что оно даст или сделает то, о чем его спросили" (Д.45.1.5.1). Например: "Обещаешь дать 100?" - "Обещаю".

Стипуляция порождала только одностороннее обязательство, то есть одной стороне по договору принадлежало только право, а другой — только обязанность.

Обязательство из стипуляции носило абстрактный характер, и поэтому для доказательства долга достаточно было доказать сам факт стипуляции. Основание, таким образом, не входило в число ни существенных, ни случайных элементов стипуляции, что отличало данный договор от большинства иных договоров, которые при отсутствии основания не приобретали юридической силы.

При стипуляции кредитор вправе был требовать с должника только сумму долга и не мог потребовать ни процентов, ни убытков, вызванных неисполнением должником своего обязательства. В дальнейшем строгий формализм стипуляции перестал быть обязательным, и для доказательства факта стипуляции стали составлять письменные акты. Стипуляция могла быть сложной, если на стороне кредитора (корреальное обязательство) или на стороне должника (солидарное обязательство) присутствовала множественность лиц. Различали также стипуляцию с дополнительным должником (адстипуляция) и стипуляцию с поручительством за должника (adpromissio).

Другими типами вербальных договоров были:

• обещание предоставить приданое;

• клятвенное обещание услуг вольноотпущенником своему патрону.

61. Литеральные договоры.

Литеральным контрактом назывался договор, который заключался в письменной форме.

Древнейшей формой литерального договора была запись в приходно-расходной книге, которая велась римскими гражданами. У кредитора запись шла в графу доходов, а у должника - в графу расходов. В конце периода подводился общий итог.

В классический период литеральный договор стал оформляться распиской, что значительно облегчило порядок заключения такого договора. Если расписка излагалась от имени третьего лица (должника), то она именовалась синграфом, а если излагалась в первом лице самим должником, то - хирографом. Расписка могла быть оспорена в течение 2 лет со дня ее выдачи.

Виды литтеральных контрактов: — древнеримские литтеральные контракты.

Возникали посредством внесения записи в приходно-расходную книгу, которая велась римскими гражданами. У кредитора запись велась в графе доходов, а у должника — в графе расходов. В конце периода подводился общий итог. То есть это договор, заключавшийся посредством записи в приходно-расходную книгу либо уже существовавшего долга данного должника, либо долга другого должника, переводимого на данного. Записи в книге кредитора известной суммы как уплаченной должнику соответствовала запись в книге должника той же суммы как полученной от кредитора — в этом выражалось их соглашение. Это все делалось на основании соответствующего соглашения сторон. Запись в расходной книге становилась доказательством долга только в том случае, если ей соответствовала запись в приходной книге должника. Иное основание имели те записи требований, которые назывались кассовыми, при которых обязательство было основано на передаче вещи, а не на письме, они имели силу, не иначе как если отсчитаны деньги; уплата же денег создавала реальное обязательство. Запись сама по себе не устанавливала долг, а лишь регистрировала его. Но если по какому-нибудь соглашению с должником долг регистрировался кредитором как уплаченный, а затем заносился в книгу расходов как денежный заем, то из этого вытекал литтеральный контракт. Обязательство посредством перезаписи долга происходило также и с переменной стороны в обязательстве. «Обязательство устанавливается в письменной форме, например посредством перезаписанных требований. Перезаписанное же требование возникает двумя способами: или от дела к лицу, или от лица к лицу. От дела к лицу перезапись производится, если, например, то, что ты будешь должен мне на основании купли, или найма, или договора товарищества, я запишу тебе в долг. От лица к лицу перезапись производится, если, например, то, что мне должен Тиций, я запишу в долг тебе, т. е. если Тиций делегирует тебя мне» (Гай). Обязательство по литтеральному контракту погашалось записью получения долга. Эта форма литтерального контракта уже не упоминалась в кодификации Юстиниана;

— литтеральные контракты императорской эпохи появились в связи с возникновением более простых и удобных форм записи долгов. В классический период литтеральный договор стал оформляться долговой распиской, что значительно облегчило порядок заключения такого договора. Если расписка излагалась от имени третьего лица (должника), то она именовалась синграфом (syngrapha). Синграф составлялся в присутствии свидетелей, которые подписывали его, в чью пользу он составлялся. Если расписка излагалась в первом лице и была подписана самим должником, то хирографом (chirographa). Расписка могла быть оспорена в течение 2 лет со дня ее выдачи. Не оспоренная в течение этого срока по безденежности долговая расписка получала безусловную доказательственную силу. Литтеральные контракты вышли из употребления к концу классической эпохи, когда они постепенно слились с письменной стипуляцией.

Договор займа (mutuum).

Договор займа (mutuum) — договор, по которому одна сторона (заимодавец) передавала другой стороне (заемщику) денежную сумму или вещи, определенные родовыми признаками, в собственность заемщику, а заемщик принимал на себя обязанность вернуть такую же сумму денег или такие же вещи по истечении срока, указанного в договоре, или по востребованию.

Договор займа — реальный договор, считался заключенным с момента фактической передачи денег или вещей, до передачи соглашение сторон не влекло ни прав, ни обязанностей.

Предмет договора займа — деньги или телесные, находящиеся в обороте вещи, определенные родовыми признаками (зерно, масло, кирпич и т. д.). Не признавался заем, например, в отношении обязательств, сервитутов, индивидуальноопределенных вещей и т. д.

По договору займа вещи передавались в собственность заемщика, причем была необходима реальная передача вещи в прямое обладание и специальное согласие об условиях займа.

Договор займа заключался в форме:

— сделки nexum (в древнейшее время) — путем совершения особого обряда (gestum или negotium per aes et libram) с помощью куска меди и весов, при появлении чеканной монеты — с помощью торжественной формулы;

— стипуляции (взаимного обмена торжественными обещаниями);

— обыкновенной письменной форме.

Договор займа — односторонний договор, т. е. у заимодавца не было обязанностей перед заемщиком, было лишь право требовать от заемщика возврата определенной договором суммы или вещи; у заемщика не было никаких прав по отношению к заимодавцу, но была обязанность вернуть в установленный договором срок вернуть деньги или иные вещи.

Заемщик был обязан вернуть такое же количество вещей такого же качества, какое им было получено.

В случае невозвращения заемщиком займа в срок заимодавец мог предъявить:

— иск строгого права;

— иск о возврате неосновательного обогащения;

— иск на взыскание имущества, полученного заемщиком по договору займа.

Заемщик мог предъявить иск о возврате расписки, ссылаясь на непредоставление займа.

Риск случайной гибели полученной по договору займа вещи лежал на заемщике.

Договор займа — беспроцентный договор. Проценты могли устанавливаться путем специального указания в договоре или заключения отдельного соглашения. Максимальный размер процентов: 1 % в месяц, в праве Юстиниана — 6 % в год (для торговцев — 8 % в год). Начисление процентов на проценты было запрещено.

Senatusconsultum Macedonianum (I в. н. э.) при Веспасиане запретил получение займа подвластным для себя, за исключением полученного в пределах свободного имущества или одобренного домовладыкой, а также если заимодавец по извинительным причинам не знал о подвластности заемщика.

Разновидность договора займа — морской (или корабельный) заем pecunia traiecticia или foenus nauticum — заимодавец давал деньги для мореходных и торговых целей. Заемщик принимал на себя обязанность вернуть деньги только в том случае, если корабль благополучно дойдет до места назначения. Риск случайной гибели валюты нес заимодавец, в отношении же купленного на эту валюту товара имело значение, перевозился ли товар на риск кредитора. Договор морского или корабельного займа всегда процентный (максимальный размер — 12 %).

Договор ссуды (commodatum).

Договор ссуды (сommodatum) — договор, в силу которого одна сторона (ссудодатель или коммодант) передавала другой стороне (ссудополучателю или коммодатарию) индивидуально-определенную вещь во временное безвозмездное пользование, а ссудополучатель принимал на себя обязанность вернуть ту же самую вещь в неповрежденном состоянии по истечении срока договора.

Договор ссуды — реальный договор, считался заключенным с момента фактической передачи имущества в пользование. Иных специальных условий о пределах и содержании соглашения не требовалось.

Предмет договора ссуды — телесные, незаменимые, индивидуально определенные вещи (дом, участок земли, конкретное орудие труда и т. д.), но необязательно находящиеся в гражданском обороте. Предметом могла быть вещь, запрещенная к обороту, но дозволенная к частному обладанию (например, безнравственная или запрещенная книга). Предметом договора ссуды могла быть и недвижимость, что было важнейшим отличием от договора займа.

Договор ссуды — безвозмездный договор. Возмездное пользование порождалось не ссудой, а имущественным наймом, который вступал в силу уже с момента достижения сторонами соответствующего соглашения и управомочивал нанимателя принудительно истребовать вещь от получившего наемную плату наймодателя.

Хозяйственную выгоду из договора ссуды формально извлекал только ссудополучатель, так как ссуда считалась безвозмездным договором, подобно займу; но, в отличие от займа, здесь невозможно было скрытое соглашение о процентах, о симуляционной оплате и т. п. Выгоды для ссудодателя должны были составлять предмет особого соглашения — пакта.

Договор ссуды — двухсторонний договор. Обязанности ссудодателя (коммоданта):

— предоставить вещь надлежащего качества, гарантирующего ее хозяйственное использование с выгодой для ссудополучателя;

— при недостаточном качестве вещи — привести вещь в нормальное состояние (чтобы плуг вспахивал почву, раб работал, а не болел, и т. д.), или возместить убытки, причиненные этой вещью другому (откармливание рабочего скота до нормального состояния, починка повозки и т. д.).

Обязанности ссудополучателя (коммодатария):

— пользоваться вещью надлежащим образом, т. е. в соответствии с ее хозяйственным назначением и указаниями договора, и проявлять при этом заботливость хорошего хозяина. Ссудополучатель мог извлекать из вещи доходы и плоды, но не мог передавать вещи, переданные ему по договору ссуды, третьим лицам;

— вернуть ту же вещь, которая им была получена от ссудодателя, или в срок, или по востребованию;

— возместить все возможные ухудшения вещи сравнительно с тем качеством, в каком она была ему передана.

Ссудополучатель нес ответственность за любую форму вины.

Риск случайной гибели вещи, переданной по договору ссуды, лежал на ссудодателе.

Для возмещения вреда, причиненного ссудополучателю, и для получения со ссудодателя возмещения некоторых издержек ссудополучатель, мог предъявить обратный иск (actio commodati contraria), который относится к таким издержкам, которые обычно не сопровождают процесс пользования, а носят непредвиденный характер (например, если животное заболело и его пришлось лечить).

Ссудодатель мог предъявить прямой иск (actio commodati directa).