Классификация коллизионных норм и основные формы прикрепления.

Существуют различные виды коллизионных норм:

1. По форме коллизионной привязки различают:

      односторонние коллизионные нормы;

      двусторонние коллизионные нормы.

 Односторонняя - это такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению. Обычно односторонняя норма указывает на применение права своей страны. (Например, п.3 ст.1104 ГК Республики Беларусь - гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок, совершаемых в Республике Беларусь, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Республике Беларусь, определяется по законодательству Республики Беларусь).

 Двусторонняя - это такая норма, привязка которой не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления. (Например, ст.1133 ГК Республики Беларусь).

2. По форме выражения воли законодателя различают коллизионные нормы:

      императивные;

      диспозитивные;

      альтернативные.

 Императивные - это нормы, которые содержат категорические предписания, которые касаются выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения. (Например, п.5 ст.1104 ГК Республики Беларусь - признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда).

 Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивность выражается в таких формулировках, как <стороны могут>, <если иное не установлено соглашением сторон>. (Например, ст.1122 ГК Республики Беларусь - право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути по сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено соглашением сторон).

 Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме нормы частного правоотношения. (Например, ст.1116 ГК Республики Беларусь - форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Республики Беларусь).

 Альтернативность относится только к привязке. В ней может быть сформулировано несколько правил выбора права для одного вида частного правоотношения, указанного в объеме.

 Альтернативные нормы также различаются между собой в зависимости от характера связи между альтернативами.

 Простая альтернативная коллизионная норма - в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом <или>. (Например, ст.1115 ГК Республики Беларусь - к личным неимущественным правам применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав).

 Сложная альтернативная коллизионная норма - в ней альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяется генеральная (основная) привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка (Например, п.1 ст.1116 ГК Республики Беларусь).

Результатом многолетней практики государств является обобщение наиболее распространенных двусторонних коллизионных привязок, определение их основных видов, формирование типов таких привязок (формул прикрепления).

 К наиболее известным коллизионным привязкам относятся:

1.    Личный закон физического лица (lex personalis), который суествует двух видов:

      закон гражданства (lex patriae, lex nationalis);

      закон места жительства (lex domicilii).

 В соответствии с личным законом решаются вопросы гражданско-правового статуса физического лица, его правоспособности и дееспособности, личных прав, прав в области семейных отношений, отношений по наследованию.

 Если в качестве личного закона выступает закон гражданства, то названные ранее вопросы рассматриваются по праву страны, гражданином которой является данное лицо.

 Если применяется закон места жительства, то решение вопросов подчиняется праву страны, где соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает.

 2. Личный закон юридического лица (lex societatis), который указывает на принадлежность юридического лица к правовой системе определенного государства, поэтому эту привязку еще называют закон <национальности> юридического лица.

 Этот закон решает вопросы гражданской правосубъектности юридического лица: является ли образование юридическим лицом, как оно возникает и в каком порядке прекращает свою деятельность, каковы его организационно-правовая форма, объем правоспособности, каким образом строятся отношения внутри юридического лица, как осуществляются его реорганизация и ликвидация, судьба ликвидационного остатка, правовое положение представительств и филиалов юридического лица.

 Эта коллизионная привязка определяет <национальность> юридического лица тремя способами:

      по закону места учреждения (инкорпорации) лица - Англия, Венгрия, США, Россия;

      по закону места нахождения его административного (управляющего) центра - Италия, Франция, ФРГ, Швейцария;

      по закону места осуществления его деятельности - в развивающихся странах.

 3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) определяет, может ли вещь быть объектом права собственности, устанавливает объем вещных прав. В Республике Беларусь право собственности на вещь определяется по закону страны, где эта вещь находится (ст.1119 ГК).

 4. Закон места совершения акта (lex loci actus), который применяется во внешней торговле. Он имеет несколько разновидностей:

      закон места совершения договора (lex loci contractus);

      закон места регистрации сделки (locus regit actum);

      закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis).

 5. Закон страны продавца (lex venditoris), который обычно применяется при отсутствии ясно выраженного волеизъявления сторон внешнеторговой сделки. Например, ст.3 Гаагской конвенции о законе, применяемом в международной купле-продаже товаров 1955 г. устанавливает: <:продажа регулируется внутренним правом страны, являющейся местом постоянного проживания продавца в момент получения им заказа: если заказ получен предприятием продавца, то продажа регулируется внутренним правом страны, в которой находится это предприятие>.

 6. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). Обычно применяется по деликтным обязательствам. Так, в соответствии со ст.1129 ГК Республики Беларусь права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда определяются по закону страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

 7. Закон места заключения брака (lex loci celebrationis).

 8. Закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris).

 9. Закон флага (lex flagi), посредством которого решаются вопросы в морском и воздушном праве.

 10. Закон суда (lex fori), который регулирует процессуальные и некоторые другие отношения. Этот закон сводится к правилу о том, что суд (арбитраж), рассматривая дело с иностранным элементом, должен руководствоваться законом своей страны, обязан применять свои (национальные) процессуальные правила.

 11. Закон <автономии воли> (lex voluntatis). Используется только в договорных обязательствах и означает, что стороны при совершении внешнеэкономической сделки сами выбирают компетентный для их отношений правопорядок.

 12. Закон наиболее тесной связи (Proper Law), который означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. 

Личный закон.

Этот принцип применяется чаще всего тогда, когда возникает необходимость в выборе закона, компетентного определить гражданское состояние (правовой гражданский статус) физического лица. Он считается одной из наиболее распространенных формул прикрепления.

Широкой сферой личного закона является определение правового положения фи­зических лиц: гражданское право и дееспособность, личное право на имя, место жительст­ва, на честь. Выбор компетентного правопорядка в соответствии с этим принципом произ­водится в семейно-брачных и наследственных правоотношениях отношениях по разделу имущества.

На практике формула прикрепления по указанному принципу подразделяется на две основные коллизионные привязки: закон гражданства или национальности лица и за­кон места жительства.

В законодательстве разных стран оба эти варианта широко применяются. Если, например, во французском, итальянском, германском, португальском, шведском, фин­ском, греческом праве и праве ряда стран Латинской Америки действует принцип закон гражданства или национальности лица, то в странах "общего права", а также в Норвегии, Дании, Испании используется принцип закона места жительства лица.

В России, Австрии, Швейцарии, Мексике действует смешанная система, когда применяются обе вышеуказанные формы личною закона физического лица.

Личный закон действует по вопросам личного статуса физических лиц, к кото­рому относятся:

- вопросы начала и конца правоспособности лица (содержание правоспособности иностранца, как правило- вопрос материального гражданского права);

- вопросы дееспособности лица;

- вопросы личных прав (на имя, на фирму, на честь);

- вопросы семейного права (условия брака и развода);

- вопросы наследования движимости.

В то же время использование в законодательстве указанной формулы прикрепле­ния следует отличать от предоставления иностранцам объема прав, равного тому, что предоставляется гражданам страны. В последнем случае имеет место предоставление на­ционального режима иностранцам. Так, п.1 ст. 160 Основ устанавливает, что иностран­ные граждане и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособно­стью наравне с российскими гражданами. Эта статья носит строго материально-правовой характер, она не направлена на разрешение коллизионной проблемы, которая возникает в правоотношениях с участием иностранных граждан. Заложенный в этой статье принцип лишь демонстрирует, что на иностранцев распространяется российское гражданское пра­во как и на российских граждан. В том числе, на такие правоотношения с иностранным элементом распространяется и российское коллизионное право.