В других случаях, предусмотренных законодательством.

1. Об универсальном правопреемстве при реорганизации юридичес­ких лиц см. комментарий к ст. 54 ГК.

2. Универсальное правопреемство имущества умершего осуществ­ляется по правилам ст. 1031 ГК.

3. Порядок перевода прав и обязанностей на основании решения суда предусмотрен, в частности, п. 3 ст. 253 ГК (см. комментарий к ней).

4. О переходе прав кредитора к другому лицу вследствие исполне­ния обязательства должника залогодателем.

5. О переходе прав кредитора к поручителю вследствие исполнения обязательства должника см. комментарий к ст. 345 ГК.

6. О суброгации см. ст. 855 ГК.

7. Перечень оснований перехода прав кредитора в силу законода­тельства, указанных в ст. 358 ГК, не является закрытым. Так, в частнос­ти, при продаже предприятия (§ 8 гл. 30 ГК) к новому собственнику пе­реходит предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 132), включая все его права, за исключением прав (и обязанностей), которые продавец не вправе передавать другим лицам; при аренде предприятия в целом как имущественного комплекса, используемого для осуществ­ления предпринимательской деятельности (ст. 627 ГК), арендодатель

682

уступает арендатору права требования, относящиеся к предприятию; в случае продажи арендованного имущества или перехода права собст­венности на него по иному основанию права (и обязанности) арендода­теля переходят на покупателя (приобретателя) арендованного имущест­ва (ст. 588 ГК) и ст. 26 Закона Республики Беларусь «Об аренде» (Веда-масщ Вярхоунага Савета Рэспублпа Беларусь, 1991 г., № 1, ст. 1; 1992 г., № 19, ст. 302; 1993 г., № 26, ст. 325; 1994 г., № 6, ст. 72; 1995 г., № 33, ст. 431; Ведамасщ Нацыянальнага сходу Рэспублта Беларусь, 1997 г., № 28, ст. 483; 1999 г., № 5-6, ст. 93).

8. В силу ст. 294 ГК третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должни­ка. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обяза­тельству

Статья359. Условия уступки требования

1. Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит законодательству или договору.

2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обяза­тельству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

1. Президиум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь в Обзоре судебной практики рассмотрения споров, возникающих в свя­зи с уступкой требования (цессией) и переводом долга, одобренном по­становлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21 апреля 2001 г. № 7, отметил, что изучение дел, как пра­вило, свидетельствует о наличии уступки требования в связи с невоз­можностью исполнения одним из контрагентов принятых на себя дого­ворных обязательств. При таких обстоятельствах сторона в обязательст­ве уступала право требования новому кредитору При этом не всегда ли­цо, уступающее свое требование, находилось в договорных отношениях с приобретателем (новым кредитором) и являлось его должником. Тем самым Президиум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь признает действительными договоры уступки требования, в силу кото­рых лицо (первоначальный кредитор), которое является должником другого лица, в оплату этого долга уступает свое право требования к тре­тьему лицу В результате наличия подобных отношений происходит за­чет однородных требований (денежных требований) у первоначального

683

и нового кредитора (по договору уступки требования) с одновременным прекращением обоих обязательств.

Наряду с указанной возможностью расчета по договору уступки тре­бования Президиум Высшего Хозяйственного Суда Республики Бела­русь также признал законной и покупку новым кредитором у первона­чального кредитора его права требования за деньги, но при условии, что сумма права требования первоначального кредитора к должнику равна той сумме, которую уплатил новый кредитор первоначальному креди­тору за уступаемое право. В случае же, если новый кредитор уплатил первоначальному кредитору за уступаемое право лишь часть суммы данного денежного требования, то, по мнению Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, такая сделка является дого­вором факторинга, а в силу этого может осуществляться лишь исключи­тельно банком либо небанковской кредитно-финансовой организаци­ей, имеющей соответствующую лицензию Национального банка.

2. Законодательство Республики Беларусь (за исключением уступки требования в рамках факторинга – ст. 160 Банковского кодекса) не пре­дусматривает ограничений для последующей уступки требования уже новым кредитором, то есть новый кредитор (который сам уже будет рас­сматриваться как первоначальный кредитор) вправе также уступить данное требование следующему кредитору

3. Для того чтобы требование было уступлено, необходимо точно определить, что именно передается, то есть по какому обязательству передается требование, основания возникновения данного обяза­тельства, его существо и размер. (В Обзоре судебной практики рассмо­трения споров, возникающих в связи с уступкой требования (цессией) и переводом долга, одобренном постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21 апреля 2001 г. № 7, Президиум ВХС указал на то, что при заключении договора уступки требования стороны должны соблюдать такое существенное условие, как указание обязательства, из которого вытекает право требования. Помимо этого необходимо также определять характер юридической связи между сторонами договора, то есть на каких условиях кредитор уступает право требования).

4. В связи с тем, что законодательство Республики Беларусь не содержит прямых ограничений предмета уступки требования, пред­метом может быть не только требование, существующее в момент за­ключения сделки о передаче требования, но также и то требование, которое возникнет в будущем.

684

К передаче будущих требований следует отнести не только обяза­тельства, возникновение которых обусловлено наступлением опреде­ленного срока, но и обязательства, возникновение которых обусловле­но наступлением определенных обстоятельств.

Невозможность передачи требования, которое возникнет в будущем, сделало бы невозможным обеспечение интересов, например, банка, который, кредитуя какой-либо предпринимательский проект, в ка­честве одной из обеспечительных мер по возвратности кредита хотел бы получить все (либо часть) требования к должникам заемщика (например, по денежным обязательствам).

5. Уступку требования необходимо отличать от исполнения обяза­тельств по договору в пользу третьего лица. Главным отличием этих двух институтов является то, что при уступке требования цессионарий становится стороной по обязательству, а цедент из уступаемого обяза­тельства выходит, утрачивая права требования к должнику. При исполнении договора в пользу третьего лица (ст. 400 ГК) сторона, за­ключившая договор, не выбывает из обязательства, как правило, сох­раняя право требования исполнения обязательства, и помимо нее появ­ляется еще одно лицо – третье лицо, обладающее правом требования исполнения обязательства.

6. При заключении договора уступки требования может возникнуть проблема подведомственности спора по основному договору. Она ре­шена постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Респуб­лики Беларусь 20 июля 1999 г. № 9 «О подведомственности споров по­сле уступки требования или перевода долга» (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 1999 г., № 61, 6/49).

В указанном постановлении Пленума рассмотрен также вопрос дей­ствительности арбитражной оговорки (соглашения) при уступке требо­вания. При этом в данном постановлении Пленума предусмотрено, что даже в случае уступки требования в полном объеме ранее существовав­шее арбитражное соглашение (арбитражная оговорка) между первона­чальным кредитором и должником недействительно в отношении но­вого кредитора и должника, так как, по мнению Пленума, в процессу­альном законодательстве нет института, аналогичного гражданско-пра­вовому институту уступки требования (несмотря на то, что арбитражная оговорка содержится в том же гражданско-правовом договоре, по кото­рому были полностью уступлены права). Пленум считает, что переход гражданских прав от одной стороны к другой не влечет за собой перехо­да процессуальных прав и обязанностей, так как арбитражная оговорка,

685

хотя и является отдельным положением гражданско-правового догово­ра, является самостоятельным процессуальным договором в рамках гражданско-правовой сделки, требующим волеизъявления каждой из сторон для передачи возникшего или могущего возникнуть между эти­ми сторонами спора на разрешение арбитражного (третейского) суда. В силу этого при уступке требования новые лица в обязательстве могут за­ключить самостоятельное арбитражное соглашение, а в случае недости­жения между новыми сторонами обязательства самостоятельного арби­тражного соглашения подведомственность спора будет определяться в соответствии с общими правилами подведомственности дел хозяйст­венным судам Республики Беларусь.

7. Договор об уступке требования не допускается в случаях, преду­смотренных законодательством. Так, Декрет Президента Республики Беларусь от 3 августа 1999 г. № 31 «О дополнительных мерах по государ­ственному регулированию производства и оборота алкогольной, непи­щевой спиртосодержащей продукции, спирта этилового из непищевого сырья и табачных изделий» (Национальный реестр правовых актов Ре­спублики Беларусь, 1999 г., № 60, 1/555; 2002 г., № 23, 1/3500; № 43, 1/3611; № 100, 1/4003) предусматривает, что расчеты между юридичес­кими лицами и индивидуальными предпринимателями при оптовой ре­ализации алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции, спирта этилового из непищевого сырья и табачных изделий осуществ­ляются только на основании двусторонних договоров, исключая оплату по договору уступки требований, перевода долга и векселей. Нарушение указанного порядка расчетов влечет наложение штрафа в размере 100 процентов суммы сделки.

Указ Президента Республики Беларусь от 4 января 2000 г. № 7 «О со­вершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» (Национальный реестр правовых актов Республики Бела­русь, 2000 г., № 5, 1/915; 2001 г., № 58, 1/2737; № 118,1/3313) (абзац третий пп. 2.2. п. 2) предусматривает, что в случае неденежной формы прекращения обязательств поставка товаров (выполнение работ, оказа­ние услуг) может осуществляться путем обмена на эквивалентное по стоимости количество других товаров (работ, услуг), оформленных дву­сторонним внешнеторговым договором (за исключением договоров, по которым осуществляется уступка требования или перевод долга), а по иной операции при неденежной форме прекращения обязательства ре­зидент Республики Беларусь имеет право получить только сырье, мате­риалы, комплектующие изделия, полуфабрикаты, оборудование и энергоносители, используемые для собственного производства.

686

Указ Президента Республики Беларусь от 4 января 2000 г. № 7 (абзац первый п. 2.2. п. 2) предусматривает также, что поступление денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) осуществляется только на счета экспортеров, если иное не определено Советом Министров Рес­публики Беларусь и Национальным банком. На это же направлена и норма пп. 2.4. п. 2 названного Указа, в соответствии с которой расчеты в белорусских рублях между резидентами в оплату обязательств по экс­порту товаров (работ, услуг) не допускаются, если иное не определено Правительством и Национальным банком. (Однако указанные запреты никоим образом не ограничивают нерезидентов Республики Беларусь по совершению сделок уступки требования по внешнеторговым догово­рам с участием субъектов Республики Беларусь).

Из указанного общего правила Правительство Республики Беларусь и Национальный банк Республики Беларусь предусмотрели ряд изъятий.

Так, в соответствии с постановлением Совета Министров Республи­ки Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 25 сентяб­ря 2000 г. № 1476/49 «О проведении расчетов при осуществлении внеш­неторговых операций» (Национальный реестр правовых актов Респуб­лики Беларусь, 2000 г., № 93, 5/4144; 2001 г., № 74, 5/6504) юридичес­ким лицам и индивидуальным предпринимателям разрешается не за­числять на счета в Республике Беларусь денежные средства от экспорта товаров (работ, услуг) в сумме разницы между суммой, предусматривае­мой обязательствами нерезидента по внешнеторговому договору (дого­ворам), и суммой, выплачиваемой уполномоченным банком Республи­ки Беларусь экспортеру согласно договору финансирования под уступ­ку денежного требования (факторинга) по данному внешнеторговому договору (договорам), если договор факторинга заключен после 1 фев­раля 2000 г.

Кроме того, данным постановлением разрешены расчеты в белорус­ских рублях с резидентами Республики Беларусь в оплату обязательств по экспорту товаров (работ, услуг) при оплате за поставляемые нерези­денту Республики Беларусь товары (выполняемые работы, оказывае­мые услуги) в счет поставок энергоносителей в Республику Беларусь, если плательщиком выступает резидент Республики Беларусь, в счет погашения задолженности которого осуществляются поставки товаров (выполнение работ, оказание услуг) нерезиденту Республики Беларусь (при данной операции возможны договоры уступки требования в сфере внешней торговли, которые также разрешены).

Рассматриваемое постановление также разрешает расчеты в бело­русских рублях с резидентами-экспортерами при проведении уполно-

687

моченными банками Республики Беларусь платежей по договору фи­нансирования под уступку денежного требования (факторинга), если денежное требование по внешнеторговому договору выражено в бело­русских рублях (т.е. указанное постановление разрешает уступку денеж­ного требования при совершении договора факторинга в сфере внеш­ней торговли, если денежное требование выражено в белорусских руб­лях). Кроме того, Правила проведения банками и небанковскими кре-дитно-финансовыми организациями финансирования под уступку де­нежного требования (факторинга), утвержденные постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30 августа 2001 г. № 229 (Национальный реестр правовых актов Республики Бела­русь, 2001 г., № 90,8/7161) (далее – «Правила о факторинге»), разреша­ют уступку денежного требования в рамках договора факторинга в от­ношении внешнеторговых сделок, валютой платежа по которым явля­ется иностранная валюта. Правила о факторинге (п. 5) предусматрива­ют, что факторинг между фактором и кредитором-резидентом допуска­ется, причем он осуществляется в валюте расчетов между кредитором-резидентом и должником-нерезидентом. Тем самым Национальный банк своим односторонним решением установил изъятие из Указа № 7 в отношении такого факторинга (хотя, как отмечалось выше, такое изъ­ятие может быть установлено в силу Указа № 7 лишь совместным по­становлением Правительства и Национального банка).

Нельзя также не отметить, что Указ Президента Республики Бела­русь № 7 ничего не говорит о возможности импортеру-резиденту Рес­публики Беларусь уступить свое право требования на товар (работу, ус­лугу) по внешнеторговой сделке иному лицу (как резиденту Республики Беларусь, так и нерезиденту Республики Беларусь).

8. Не допускается уступка требования, которая противоречит договору.

Стремление должника к ограничению по передаче требования может быть связано, например, с тем, что передача денежного требова­ния контрагенту должника (имеющему перед должником денежное обязательство) приведет к зачету взаимных требований контрагента и должника, в результате чего должник не получит от контрагента денеж­ную сумму, что ему может быть невыгодно.

При этом ГК не запрещает и не ограничивает применение оговорки о недопустимости уступки требования. Однако ст. 159 Банковского ко­декса в отношении уступки требования в рамках факторинга предусма­тривает, что уступка денежного требования фактору является действи­тельной, даже если между кредитором и должником существует согла-

688

шение о ее запрете либо ограничении (в комментируемой статье ГК не предусмотрена возможность уступки требования при запрете ее догово­ром). Вместе с тем данная норма не освобождает кредитора от обяза­тельств или ответственности перед должником в связи с уступкой тре­бования, нарушающей существующее между ними соглашение о ее за­прете либо ограничении.

9. Пункт 2 комментируемой статьи требует согласия должника на уступку требования по обязательствам, в которых личность кредитора имеет существенное значение для должника. Это прежде всего относит­ся к ряду фидуциарных сделок, и в особенности к договору поручения, любому другому представительству.

Статья 360. Форма уступки требования

1. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответст­вующей письменной форме.

2. Уступка требования по сделке, требующей государственной регист­рации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для реги­страции этой сделки, если иное не установлено законодательством.

3. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге (пункт 3 статьи 147).

1. Поскольку законодательные акты Республики Беларусь не уста­навливают недействительности уступки требования вследствие несоблюдения простой письменной формы, уступка требования, совершенная в устной форме, всего лишь лишает стороны права в слу­чае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показа­ния (см. комментарий к ст. 163 ГК).

В случае, если уступаемое требование основано на обязательстве, оформляемом нотариально, такая уступка требования также должна быть совершена в нотариальной форме. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность такой уступки требования (п.1ст.166ГК).

2. Несоблюдение требования о государственной регистрации уступ­ки требования влечет ее недействительность (см. комментарий к ст. 166 ГК).

3. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается пу­тем совершения на самой ценной бумаге передаточной надписи.

689

Статья 361. Ответственность кредитора, уступившего тре­бование.

Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед но» вым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, ког­да первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должнике перед новым кредитором.

1. Если первоначальный кредитор (который является должником по встречному обязательству) не исполнил взятое на себя обязательств!? перед должником (который в этом случае является кредитором), срок исполнения по которому наступил до момента заключения договора ус­тупки требования, и у должника появляется право не исполнять в свою очередь взятое обязательство (в том числе и новому кредитору), то такое уступаемое требование необходимо признать недействительным (см. комментарий к ст. 309 ГК). '^3<

Передаваемое требование является действительным тогда, когда оно надлежащим образом оформлено. Если цессионарий в результате не-] надлежащего оформления такого требования цедентом не смог pea-' лизовать свое право либо понес какие-либо потери, то неблагоприят­ные последствия относятся на цедента.

2. Если цедент передал несуществующее обязательство, то уступки требования по данному обязательству не возникает, и он должен возместить цессионарию убытки, понесенные в связи с заключением договора уступки подобного требования. Такие же последствия для це­дента влечет уступка требования без согласия должника в ситуации, когда в соответствии с условиями обязательства между должником и це­дентом уступка требования без согласия должника не допускается.

Перевод долга

Статья362. Условия и форма перевода долга