Пробелы в праве и способы их устранения и восполнения

Пробел в праве - это отсутствие правовой нормы при разрешении конкретных жизненных случаев, которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.Пробелы можно рассматривать с нескольких сторон: пробел в позитивном праве, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычаев, ни прецедента; пробел в нормативно-правовом регулировании, когда отсутствуют нормы закона и нормы подзаконных актов; пробел в законодательстве, когда отсутствует закон вообще; пробел в законе, когда имеется неполное урегулирование вопроса в данном законе.Аналогично пробелы в иных нормативных актах, обычаях, прецедентах. Потребность в новых нормах права редко очевидна сама по себе. Чаще всего требуются доказательства. Совокупность доказательственных действий и составляет содержание деятельности по установлению пробела. На практике оно начинается объективно: с того, что какой-то орган, должностное лицо затрудняются в решении дела из-за отсутствия правового инструмента, позволяющего ответить на все вставшие перед ним вопросы. Деятельность по установлению пробелов тесно связана с правотворчеством. Связь эта состоит в: в соотношении установления и устранения пробелов и правотворческой деятельности как части и целого; во вхождении в компетентный государственный орган с инициативой об издании акта, призванного закрепить новые отношения, что одновременно означает наличие существования пробела; в проверке обоснованности такого законодательного предложения, а это есть собственно процесс установления пробелов; в выработке компетентными органами проекта нормативного акта, т.е. в официальном оформлении гипотезы о существовании пробела и пути его устранения; в принятии нормативного акта, что означает положительный ответ на вопрос о существовании пробела, а также одновременно окончательное установление и устранение пробела. В условиях законности наличие пробелов в праве в принципе нежелательно. Это считается существенным недостатком действующей правовой системы. Чем меньше пробелов в законодательстве, тем оно совершенней, тем прочнее законность. В то же время пробелы в праве объективно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны. Право после возникновения государства создается не сразу. Необходим какой-то период, на протяжении которого накапливаются опыт и знания для правильного и всестороннего регулирования основных вопросов общественной жизни. В этот период государственным органам зачастую приходится решать дела без соответствующих норм. Однако даже в развитой системе законодательства не исключается возможность наличия пробелов. Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена жизнью. В тех случаях, когда правотворческий орган не сумел устранить пробел, самое правильное - найти норму, которая регулирует наиболее близкое родственное отношение, и решить дело в соответствии с её предписаниями. Решение дела на основании наиболее близкой по содержанию нормы, т.е. применение права к случаям, которые прямо нормой не регулируются, но аналогичны предусмотренным этой нормой, называется аналогией закона. Применение права по аналогии не означает произвольного решения конкретных дел. Решение здесь принимается в соответствии с принципами законности и справедливости. Если же при наличии пробела аналогичной нормы не обнаружено, то применяется аналогия права. Аналогия права - это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Отсутствие применения аналогии права и аналогии закона при привлечении к уголовной, административной, дисциплинарной ответственности - гарантия неприкосновенности личности, стабильности правового регулирования, уверенности граждан в том, что они не будут привлечены к ответственности без законных на то оснований. Важно, чтобы возможность и необходимость применения, как аналогии закона, так и аналогии права специально предусматривались в законе.

92 Коллизии юридических норм: понятие, условия возникновения и способы разрешения.

Под юридическими коллизиями понимаются расхождения или противоречия между отдельными нормативно-правовыми актами, регулирующими одни и те же либо смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления компетентными органами и должностными лицами своих полномочий. Бывают объективные и субъективные. Коллизии, вызванные объективными причинами, связаны с динамикой развития общественных отношений, что влечет необходимость изменения, дополнения, конкретизации норм, регулирующих данные отношения. Несвоевременное внесение корректив в правовое регулирование неизбежно влечет коллизии между содержанием ранее действовавших норм и потребностями нового юридического оформления изменившейся ситуации. Коллизии, обусловленные объективными факторами, вызываются также особенностями характера общественных отношений и необходимостью их дифференцированного регулирования. Сами общественные отношения предполагают их регулирование разными правовыми средствами. Субъективные причины, вызывающие коллизии, обусловлены особенностями правотворческого процесса, нечеткостью разграничения правотворческих полномочий государственных органов и должностных лиц. В результате одни и те же общественные отношения могут получить правовое решение на разных уровнях. Субъективные коллизии могут возникнуть и в результате ошибок в юридической технике, неточного формулирования правовых предписаний, использования многозначных терминов и конструкций, несоблюдения правил лингвистики. Смысл разрешения коллизий сводится к выбору одной из норм, противоречащих друг другу. Наиболее распространенными способами разрешения юридических коллизий являются следующие: толкование; принятие нового акта; отмена старого; внесение изменений или уточнений в действующие; судебное, административное, арбитражное и третейское разбирательство; систематизация законодательства, гармонизация юридических норм; переговорный процесс, создание согласительных комиссий; конституционное правосудие; оптимизация правопонимание, взаимосвязи теории и практики; международные процедуры. На уровне практического правоприменения соответствующие органы и должностные лица при обнаружении коллизий обычно руководствуются следующими правилами: 1. если противоречат друг другу акты одного и того же органа, изданные в разное время по одному и тому же вопросу, то применяется последний по принципу, предложенному еще римскими юристами: 2. если коллизионные акты изданы одновременно, но разными органами, то применяется акт, обладающий более высокой юридической силой, то есть за основу берется принцип иерархии нормативных актов; 3. если расходятся общий и специальный акты одного уровня (коллизии по горизонтали), то применяется последний; если разного уровня (коллизии по вертикали), то — общий. 4. при коллизии национальных норм и общепризнанных норм международного права применяются нормы международного права.

1. 93 Понятие и значение толкования права + 97 Виды толкования права по субъекту.

Толкование права – это мыслительный процесс, состоящий из двух самостоятельных компонентов: уяснение и разъяснение. Уяснение –представляет собой «внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, применяющего норму права». Разъяснение – через него толкование проявляет свои ценные свойства. Качество разъяснений во многом зависит от того, насколько качественно, было осуществлено уяснение. В отличии от уяснения, разъяснение находит свое объективное выражение во вне, т.к. оно необходимо для доведения точного смысла закона до других лиц, порой и не сведущих в праве. Данным объективным выражение служат акты толкования права, которые обычно носят письменный характер: официальный акт, документ и т.п. В юридической литературе принято выделять следующее значение толкования права: 1. Нормы права, содержащиеся в нормативных актах, выражаются посредством формулировок, выражений, связанных между собой по правилам русского языка. 2. Вкладывание воли законодателя в нормативный правовой акт происходит посредством приемов юридической техники с использованием специальной юридической терминологии, юридических конструкция и отсылок. 3. Законодатель вынужден, издавая норму права, формулировать ее таким образом, чтобы она регулировала широкий круг отношений, имеющих один и тот же характер. 4. Толкование также вызывается несовершенством законодательной техники. 5. Необходимость толкования права вытекает, из такого свойства правовых норм как их системность. Толкуя одну норму, следует определить норму, которая тесно связана с первой и только после обнаружения взаимосвязанных норм, можно понять истинный смысл толкуемого нормативного предписания. Толкование права может предприниматься в различных юридических целях и имеет значение для всех сторон правовой деятельности. Выделяют следующие основные виды толкования: · Официальное - исходящее от уполномоченного на то органа государства и имеющее юридически обязательную силу для всех, кто применяет разъясняемые нормы. Нормативное толкование – это толкование рассчитанное на повторяемость. Казуальное толкование – в отличие от нормативного, рассчитано на отдельную жизненную ситуацию, конкретный случай и адресовано определенному субъекта. А вторское - оно дается автором толкуемого текста. Легальное толкование – дается по поручению правотворческого органа иным, специально уполномоченным на то органом (толкование Конституции РФ Конституционным судом РФ). Неофициальное – это толкование юридически необязательное, исходящее от лиц, не имеющих на то полномочий. Выделяют: Доктринальное толкование дается представителями науки, политическими деятелями, научно-исследовательскими институтами и т.д. Профессиональное толкование осуществляется юристам-практиками (адвокатами, прокурорами и т.д.). Обыденное толкование – дается отдельными гражданами.

94 Основные способы толкования норм права + 96 Толкование права по объёму.

Способы толкования можно определить как специальные приемы, правила, средства познания смысла правовой нормы, используемые сознательно или интуитивно субъектом для получения ясности правовых велений. В процессе толкования норм права, следует выделить следующие основные способы толкования: грамматический, логический, систематический, историко-политический и специально-юридический. Грамматический способ предусматривает уяснение нормы права с точки зрения грамматики. Логический способ толкования предполагает использование законов логики. Исследуется логическая связь отдельных положений закона. Систематическое толкование предопределено системностью правовых норм и их иерархией. Для уяснения смысла одной нормы необходимо соотнести ее с другими аналогичными или другими нормами, с которыми она связана и подлежит применению с учетом последних. Исторический способ токования – это уяснение смысла норм права, при котором интерпретатор опирается на факты, связанные с историей возникновения толкуемых норм. Историко-политическое толкование помогает выявить те нормы, которые формально не отменены и продолжают действовать, однако, в силу изменившейся обстановки, фактически утратившие свою силу. Специально-юридический способ толкования заключается в применении специальных познаний в области законодательной техники. Отдельно необходимо остановиться на толковании норм права по объему: Толкование права по объему – это разновидность толкования права, целью которого является познание точного смысла, вложенного законодателем в правовое веление, посредством анализа общего смысла предмета регулирования толкуемой правовой нормы, с учетом разумности и справедливости. В рамках толкования по объему выделяют: буквально, расширительное и ограничительное толкование. Расширительное толкование имеет место, когда смысл и содержание нормы права выходит за рамки ее текстуальной формы. Ограничительное толкование применимо в тех случаях, когда подлинный смысл нормы права следует понимать ограничительно, уже, чем это выражено в словесном тексте. В определенных случаях, когда расширительное и ограничительное толкование не допускаются: 1) распространительное толкование исчерпывающих перечней; 2) ограничительное толкование незаконченных перечней; 3) распространительное толкование санкций; 4) распространительное толкование положений, составляющих исключение из общего правила; 5) распространительное или ограничительное толкование терминов, определенных легальной дефиницией, если такое толкование выходит за рамки самой легальной дефиниции. Легальная дефиниция может расширить или сузить смысл термина по сравнению с обыденным значением. При буквальном толковании смысл толкуемой нормы права полностью совпадает с текстом источника права. Результат толкования здесь полностью адекватен словесной форме правового веления. Налицо совпадение буквы и духа законодательства.