Предпринимательской деятельности)

Говоря о гражданско-правовых договорах в сфере предприни­мательской деятельности, следует учитывать, что в этой сфере не­редко используется и другой термин «хозяйственный договор», получивший распространение после использования его в нормативных актах СССР, принятых в связи с проведением кредитной реформы 30-х гг. прошлого века, которая должна была создать предпосылки для укрепления хозяйственного расчета на пред­приятиях и в отношениях между ними.

В течение довольно длительного времени этот термин употреб­лялся в законодательных актах редко и, как правило, лишь при­менительно к одному из видов договоров, заключаемых социали­стическими организациями — к договору поставки. Позже он приобретает собирательное значение, охватывая всю совокупность договоров, специально сконструированных для их использования в отношениях между организациями. Основную особенность этих договоров составляло то, что они формировались на основе обяза­тельного для обоих или по крайней мере одного из контрагентов планового акта и подчинялись установленному не только зако­ном, но и плановым актом специальному режиму. И хотя сте­пень предопределенности договоров планом была неодинаковой для разных договоров, заключенных организациями, и даже в пределах одного вида договоров (например, поставки), план сохра­нял значение основы такого договора.

В последнее время многие классические для советского права признаки хозяйственного договора подвергаются пересмотру. Нередко оперируют понятием не «хозяйственный договор», а пишут о «предпринимательском договоре». Это представляется вполне оправданным, поскольку, в соответствии со ст. 1 Закона «О предпринимательстве», предпринимательской является любая законная деятельность граждан и организаций, имеющая целью получение прибыли.

Однако это положение, к сожалению, пока не нашло надлежа­щего развития в законодательстве. Наоборот, характеристика «хо­зяйственного договора», предложенная в ст. 179 Хозяйственного кодекса Украины выглядит весьма неконкретной. В этой норме речь идет, собственно, не о договоре, а о «хозяйственно-договорных обязательствах», возникающих при заключении и исполнении хо­зяйственных договоров. (При этом определение хозяйственного договора не предлагается вообще).

Следует отметить, что понятие предпринимательского догово­ра содержалось в проекте ГК Украины 1996/1999 гг. В частности, о нем упоминалось в ст. 55 Проекта, хотя детально это понятие в упомянутой и других нормах ГК не раскрывалось.

В ГК Украины 2003 г. категория «предпринимательского до­говора», как таковая, не упоминается. Тем не менее, к ней могут быть отнесены договоры, которые по самой своей сути являются предпринимательскими: публичный договор, договор о присоеди­нении, предварительный договор (ст.ст. 633-635 ГК Украины).

Поскольку предпринимательский договор по своей юриди­ческой природе является видом гражданско-правового договоpa, то он подчиняется всем правилам последних. В частности, на него распространяются общие положения о договорах раздела 2 книги пятой ГК Украины (ст.ст. 626-654).

В предпринимательских договорах соединяются как общие черты, характерные для любого гражданско-правового договора, так и специальные признаки.

Этими специальными признаками предпринимательского договора является то, что:

— субъектами такого договора могут быть физические или юридические лица, зарегистрированные в установленном за­коном порядке как субъекты предпринимательской деятель­ности;

— содержание предпринимательского договора составляют ус­ловия, определяющие порядок передачи товаров, выполне­ния работ или оказания услуг с целью осуществления пред­принимательской деятельности или с другой целью, не свя­занной с личным потреблением;

— для некоторых видов предпринимательских договоров, в ча­стности, внешнеэкономических контрактов или биржевых сделок, может устанавливаться специальный порядок их заключения (подписания), учета и регистрации;

— определенные особенности могут также характеризовать порядок исполнения или условия ответственности сторон по предпринимательскому договору (например, ответствен­ность предпринимателя независимо от его вины);

С учетом названных выше признаков этого вида договора, хо­зяйственным (предпринимательским) договором можно считать такой гражданско-правовой договор, в котором обеими сторона­ми или хотя бы одной из них является юридическое или физи­ческое лицо-предприниматель, опосредующие передачу товаров, выполнение работ или предоставление услуг с целью осуществле­ния предпринимательской деятельности или в других целях, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением[71].

Следует отметить, что предпринимательские договоры, как раз­новидность гражданско-правовых договоров, в свою очередь, мо­гут быть отнесены к тем или иным видам последнего. Так, дого­вор поставки является консенсуальним. Договор хранения мо­жет быть реальным или консенсуальным. Договор займа, кредитный договор являются односторонними, а договор купли-продажи, поставки — двусторонними.

При этом необходимо учитывать, что классификация хозяй­ственных (предпринимательских) договоров по некоторым осно­ваниям невозможна. Так, в связи с тем, что предпринимательские

договоры опосредствуют отношения, учасники которых имеют целью получение прибыли, деление их на возмездные и безвоз­мездные невозможен. Это связано с тем, что безвозмездный дого­вор предусматривает отсутствие имущественного эквивалента, а, следовательно, у сторон должна отсутствовать цель получения прибыли. Поэтому, например, договор дарения в любом случае не является предпринимательским.

Особое место в системе договоров занимают биржевые со­глашения (договоры), опосредствующие такой специфический вид отношений при участии предпринимателей, как биржевая тор­говля. Особенности деятельности в этой сфере состоят в том, что сама по себе она не является предпринимательской, поскольку не имеет целью получения прибыли. Однако целью биржи и бирже­вой торговли является содействие ее клиентам в осуществлении предпринимательской деятельности и, таким образом, в содействии получению предпринимателями прибыли[72].

Таким образом, биржевые соглашения (договоры) являются договорами, которые заключаются между предпринимателями и с целью осуществления предпринимательской деятельности, но при посредничестве организации, которая сама такой деятельностью не занимается. Этим определяется их особое место в системе граж­данско-правовых договоров.

Таким образом, анализ особенностей, характерных признаков и понятия предпринимательского договора позволяет сделать вы­вод, что он является разновидностью гражданско-правового дого­вора, подчиняется общим правилам гражданского законодатель­ства, а также положениям специальных норм, регулирующих те или иные отношения в сфере предпринимательской (хозяйствен­ной) деятельности.

 

Содержание договора и его толкование

Содержание договора — это совокупность условий (пунктов), определенных по усмотрению сторон и согласованных имя, а также условий, являющихся обязательными в соответствии с актами гражданского законодательства. Стороны также имеют право заключить договор, в котором содержатся элементы раз­ных договоров (смешанный договор). К отношениям сторон в смешанном договоре применяются в соответствующих частях положения актов гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не установлено договором или не следует из сути смешанного договора (ст. 628 ГК Украины).

Подавляющее большинство гражданско-правовых норм, кото­рые определяют условия договоров, имеют диспозитивний харак­тер. Это означает, что стороны в договоре могут отступить от по­ложений закона и урегулировать свои отношения по собственно­му усмотрению. Например, ст. 668 ГК Украины устанавливает, что риск случайного уничтожения или случайного повреждения товара переходит к покупателю с момента передачи ему товара, если иное не установлено договором или законом. Это положе­ние закона является диспозитивним, поскольку предусматривает возможность определения сторонами момента перехода риска к покупателю по их усмотрению.

Вместе с тем договором может быть установлено, что его от­дельные условия определяются согласно типичным условиям договоров определенного вида, обнародованным в установленном порядке. Но даже в том случае, если в самом договоре не содер-життся ссылка на типичные условия, последние могут применяться как обычай делового оборота, если они отвечают требованиям ст. 7 ГК Украины (ст. 630 ГК Украины).

Следует учитывать, что типичные условия (типичные догово­ры) относительно определенных отношений могут утверждаться органами государственной власти, органами власти Автономной Республики Крым или органами местного самоуправления. Та­кие типичные условия по своей сути являются актами гражданс­кого законодательства, обязательными для применения, если в них прямо не предусмотрено иное. Следовательно, в этом случае ука­занные «типичные условия» превращаются в предписания импе­ративного характера.

Содержание договора (условия, на которых договор заключен), имеют большое практическое значение, поскольку от них в конце концов зависят особенности договорных прав и обязанностей сто­рон договора, а также надлежащее исполнение обязательств.

В зависимости от их юридического значения все договорные условия можно свести к трем основным группам: существенные, обычные и случайные.

Существенными считаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Это следует из ст. 638 ГК Украины, в соответствии с которой договор считается заключен­ным только в случае, если между сторонами в необходимой для соответствующих случаев форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Это означает, что в случае отсут­ствия, хотя бы одного из таких условий, договор не может счи­таться заключенным. В то же время, если достигнуто согласие относительно существенных условий, договор вступает в силу, даже если не содержит иных условий. Именно поэтому такие условия еще называют необходимыми.

Определение круга существенных условий зависит от специ­фики каждого конкретного договора. Например, существенными условиями договора купли-продажи является предмет договора и цена.

Часть 1 ст. 638 ГК Украины разделяет существенные условия на четыре группы:

1) условия о предмете;

2) условия, которые определены законом как существенные;

3) условия, которые являются необходимыми для договоров данного вида;

4) условия, относительно которых по заявлению одной из сто­рон должно быть достигнуто соглашение.

При определении существенных условий того или иного дого­вора следует учитывать, что решение этого вопроса зависит, прежде всего, от сути конкретного договора. Поэтому не случайно ГК Ук­раины при определении существенных условий договора отсылает к специальным нормам, посвященным договорным обязательствам данного вида и называет существенными, прежде всего, те условия, которые признаны такими согласно закону и предусмотрены как обязательные самыми нормами права, регулирующими данные до­говорные отношения.

Однако не всегда существенные условия определяются непос­редственно в законодательстве. В условиях перехода к рыноч­ным отношениям все большее значение приобретают вторая и третья группы существенных условий, упомянутые выше. Напри­мер, нормы о купле-продаже, мене, хранении и т.п. не содержат исчерпывающего перечня условий, однако последние следуют из смысла соответствующего договора и норм, определяющих поня­тие и сущность договора.

Например, купля-продажа по своей сути является возмездным договором, неустановление соглашением сторон такого условия, как цена, свидетельствует об отсутствии самого договора купли-продажи. Однако, будучи важным для договора купли-продажи, условие о цене лишено правового значения для договора дарения, являющегося безвозмездным.

Любая из сторон может признать недостаточными те условия, которые названы существенными в законе или являются необхо­димыми для договора данного вида, и потребовать включения в договор дополнительных условий, без которых соглашение ее не устраивает. В этом случае названные условия также приобрета­ют значение существенных. Например, по общему правилу до­ставка проданной вещи в определенное место не относится к су­щественным условиям купли-продажи. Однако, если покупатель желает заключить договор только с соблюдением данного усло­вия, а продавец не согласен с таким требованием, то нельзя считать такой договор заключенным, даже если достигнуто согласие сторон относительно предмета, качества и стоимости вещи.

Таким образом, для заключения договора необходимо дости­жение соглашения по всем существенным его условиям.

Вместе с тем, иногда недостаточно и такого соглашения. В ча­стности, кроме соглашения может требоваться передача вещи, — если речь идет о реальном договоре (заем, дарение). Без такой передачи реальный договор вообще не может считаться состояв­шимся.

В установленных законом случаях договор должен быть зак­лючен в требуемой форме. Например, договор купли-продажи зе­мельного участка, единого имущественного комплекса, жилого дома и т.п. требует нотариального удостоверения и государственной регистрации (ст.657 ГК Украины). Поэтому все сказанное о су­щественных условиях договора в полной мере касается и формы договора, поскольку, если одна из сторон договора требует, или же в законе обусловлена нотариальная форма, а другая сторона от •такого оформления уклоняется, то нельзя говорить о достижении ими соглашения.

Кроме существенных, могут быть и обычные условия договора. Обычными называют те условия, которые предусмотрены норма­тивными актами. В отличие от существенных, они не требуют со­гласования сторонами, поскольку автоматически вступают в силу с момента заключения договора. Поэтому отсутствие в содержа­нии договора обычных условий не влияет на его действительность. Например, если при заключении договора имущественного найма стороны не договорились о том, кто должен выполнять текущий ремонт вещи, автоматически вступает в действие условие, предус­мотренное частью 1 ст. 776 ГК Украины, в соответствии с которой наниматель обязан проводить за свой счет текущий ремонт, если иное не предусмотрено законом или договором.

Случайные условия включаются в договор по усмотрению сто­рон. Так же, как и обычные условия, они не влияют на факт зак­лючения договора и на его действительность. Но в отличие от обычных условий, которые предполагаются непосредственно за­коном и начинают действовать вследствие одного лишь факта заключения договора, случайные условия приобретают юридичес­кое значение лишь тогда, когда они включены самыми сторонами в договор. Их отсутствие так же, как и отсутствие обычных усло­вий, не влечет недействительности заключенного договора. Кро­ме того, отсутствие случайных условий лишь в том случае вле­чет признание договора недействительным, если заинтересован­ная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия.

Следует заметить, что все три группы условий, к какому бы они виду не принадлежали, обязаны своим появлением, в конечном итоге, лишь договоренности сторон, в которой одни условия формулируются непосредственно, а другие — признаются сторо­нами договора обязательными для них вследствие самого факта заключения договора. В этом, в частности, проявляется значение договора как волевого юридического акта.

Толкование условий договора осуществляется согласно пра­вил ст. 213 ГК Украины, которая определяет общие положения толкования сделок, о которых шла речь в предыдущих главах учебника. Кроме того, в случае толкования условий договора мо­гут учитываться также типичные условия (типичные договоры), даже если в договоре нет ссылки на эти условия (ст.637 ГК Укра­ины).

Заключение договоров

Поскольку договор является общим юридическим актом двух или нескольких лиц, согласование условий договора между ними проходит, как минимум, две стадии: 1) предложение одной сторо­ной заключить договор, называющееся офертой, 2) принятие пред­ложения другой стороной, имеющее название «акцепт». Соответ­ственно сторона, предложившая заключить договор, называется оферентом, а сторона, принявшая данное предложение — акцеп­тантом.

Оферта представляет собой волеизъявление лица, направлен­ное на заключение договора на определенных условиях. Однако такого упрощенного определения понятия оферты недостаточно для определения ее сущности. Следует учитывать, что офертой является не любое предложение о вступлении в договорные отно­шения, а только то, которое адресовано конкретному лицу или нескольким конкретным лицам и при этом содержит указание на конкретные условия, которые предлагается включить в дого­вор. Поэтому в предложении в любом случае должны быть усло­вия, признаваемые существенными для данного договора.

С учетом сказанного можно отметить наличие таких харак­терных признаков оферты:

1) она адресуется конкретно одному или нескольким лицам. Когда предложение рассчитано на неопределенный круг лиц (например, реклама), то оно рассматривается как пригла­шение к оферте, если иное прямо не указано в этом пред­ложении;

2) оферта должна содержать указание на существенные усло­вия будущего договора, то есть такие, которые являются су­щественными по закону или являются необходимыми для договоров данного вида, или же в согласовании которых заинтересован оферент;

3) предложение выражает твердое намерение оферента счи­тать себя связанным договором и предложенными услови­ями в случае их принятия (акцепта) другой стороной.

Как отмечалось выше, оферта по своей сути является волеизъ­явлением стороны, желающей заключить договор. Оценка ее как волеизъявления, то есть направленных на установление граждан­ских прав и обязанностей действий, позволяет сделать вывод, что, хотя оферта и не является договором, а только одной из стадий его заключения, она влечет последствия правового характера.

Эти последствия состоят в том, что согласно ст.ст. 643-645 ГК Украины оферент в течение определенного срока связан своим предложением о заключении договора. Этот срок зависит от того, был ли указан срок для ответа, а также от того, в одном или в разных местах находятся контрагенты. Так, ст. 643 ГК Украины предусматривает, что, если предложение заключить договор сдела­но с указанием срока для ответа, договор считается заключенным, если лицо, которое сделало предложение, получило от другой сто­роны ответ о принятии предложения в течение указанного срока.

Итак, в случаях, когда в самой оферте указан срок для ответа, оферент связан своим предложением на протяжении этого сро­ка. Если он за это время передумает и направит предложение о заключении договора другому лицу, заключит с этим другим лицом договор, то его действия будут нарушать права того, к кому он сначала обратился с предложением. Поэтому на оферента мо­гут быть возложены отрицательные последствия одностороннего отказа от обязательства. Например, обязанность возместить при­чиненные убытки.

Ст. 644 ГК Украины предусматривает порядок заключения договора по предложению, сделанном без указания срока для от­вета. Так, если предложение заключить договор сделано устно, без указания срока для ответа, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила оференту о принятии этого предложения.

В случае, когда предложение сделано в письменной форме, до­говор считается заключенным, если ответ о принятии предложе­ния получен на протяжении нормально необходимого для этого времени.

Следует отметить, что в этом случае оферент связан предложе­нием на протяжении более продолжительного срока в случае, если он находится не в том же месте, где и акцептант, а в другом. Здесь может быть сделана поправка на обычные сроки доставки корреспонденции в оба конца.

Развитие технологий в области связи привело к тому, что сто­роны, находящиеся в разных местах, получили возможность об­щаться без разрыва во времени с помощью телефона, обмена фак­сами, сообщениями по электронной почте и т.п. Интересно, что

уже ГК УССР 1922 г. был вынужден обратиться к определенной фикции, включив в ст. 131 примечание, согласно которому пред­ложение, сделанное по телефону, признавалось предложением при­сутствующему. Таким образом, ГК УССР 1922 г. исходил из того, что при оферте без указания ответа, но при использовании опера­тивных средств связи, ответ на сделанное предложение следовало дать немедленно.

ГК Украины 2003 г. не содержит подобных разъяснений. По­этому остается неясным, на протяжении какого времени остается связанным офертою контрагент, сделавший предложение по те­лефону, факсу, электронной связи. Можно предположить, что срок должен исчисляться, исходя из периода, необходимого для ответа аналогичным средством: то есть на факс — факсом, на электрон­ную почту — по электронной почте и т.п.

Однако практика показывает, что здесь возможны трудности. Например, контрагент получает факсимильную оферту не на офис или домашний факс, а через посредника (отделение связи). В этом случае ему необходимо время не только для ознакомления с тек­стом оферты и принятия решения, но и для доставки текста от посредника к посреднику.

Сейчас этот вопрос решается с учетом конкретных обстоятельств (наличия соответствующих каналов связи, технической возможно­сти немедленного ответа и т.п.). Следует отметить, что и ст.ст. 644-645 ГК Украины не содержат такого решения, фактически повто­ряя основные положения ст. 156 ГК УССР 1963 г.

Говоря о характере и порядке ответа на оферте, следует иметь в виду, что иногда вместо ответа о принятии предложения заклю­чить договор контрагент в установленный для акцепта срок осу­ществляет действия по выполнению указанных в оферте условий договора: отгружает товары, предоставляет услуги, платит опре­деленные суммы. Такие действия следует считать акцептом, если иное не предусмотрено законодательными актами или не опреде­лено в оферте. Совершение таких конклюдентных действий озна­чает и согласие на заключение договора, и одновремено его ис­полнение (ст.642 ГК Украины).

Как и оферта, акцепт может быть отозван акцептантом, если сообщение о его отмене оференту будет сообщено к моменту или в момент получения самого акцепта. В случае отзыва акцепта или неполучение ответа от акцептанта в течение установленного для этого срока, оферент считается свободным от тех обязаннос­тей, связанных с ранее сделанным им предложением.

Гражданский кодекс особо регулирует последствия получения ответа о согласии на заключение договора с опозданием (ст.645 ГК Украины).

Если из полученного с опозданием ответа о согласии заклю­чить договор видно, что ответ был отправлен своевременно, он признается опоздавшим лишь в том случае, если лицо, которое сделало предложение, немедленно известит другую сторону о по­лучении ответа с опозданием. В этом случае ответ считается но­вым предложением.

Следует отметить, что новым предложением считается также ответ о согласии заключить договор на других условиях (ст. 646 ГК Украины).

Из приведенных положений можно сделать вывод, что даже если оферта отвечает всем требованиям, которые выдвигаются к ней и о которые упоминалось выше, она не всегда является пер­вой стадией заключения договора. В случаях, предусмотренных законом (например, ст. 646 ГК Украины), она расценивается не как оферта, а как предложение вступить в переговоры. Стороны в этом случае как бы меняются местами: оферент становится акцептантом, а акцептант — оферентом. Это связано с тем, что на новое предложение (встречное предложение) необходимо согла­сие бывшего оферента. Если же бывший оферент не согласится с новым предложением, а выдвинет еще какие-то новые, дополни­тельные условия, то он снова становится оферентом, а его контр­агент акцептантом. Переговоры или обмен письмами между сто­ронами, таким образом, могут продолжаться долго и завершиться или достижением согласия относительно условий договора, или вообще не привести к положительному результату.

Особым случаем заключения договора является установле­ние договорных отношений на основании так называемой «пуб­личной оферты», то есть оферты, обращенной к неопределенному кругу лиц.

Длительное время в литературе была распространена точка зрения, в соответствии с которой оферта может быть обращена только к определенному лицу. Бели же такой «адресности» не было, то не было и оферты. Однако сейчас такая позиция не нахо­дит поддержки ни в литературе, ни в законодательстве. Как отме­чают М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, в наше время, если участники оборота имеют возможность сами найти себе партне­ров, да еще и в условиях конкуренции, которая усиливается, сфор­мировалась практика публикации разного рода приглашений к заключению договоров по радио, телевидению, в печати. К такой «специальной публичной» оферте можно отнести предложение в газете, по радио или телевидению о продаже точно указанных товаров, выполнении точно определенных работ, предоставление перечня четко указанных услуг, адреса оферента, выражение го­товности вступить на объявленных условиях в договор с любым лицом, которое этого пожелает. Кроме того, публичная оферта фак­тически имеет место при заключении каждого публичного дого­вора (ст. 633 ГК Украины).

Согласно ст. 639 ГК Украины договор может быть заключен в любой форме, если требования относительно формы договора не установлены законом. Тем не менее, если стороны договори­лись заключить договор в определенной форме, он считается за­ключенным лишь с момента придания ему этой формы, даже если законом эта форма для данного вида договоров не требова­лась. В частности, если стороны договорились о нотариальном удостоверении договора, относительно которого законом не тре­буется нотариальное удостоверение, такой договор является за­ключенным из момента его нотариального удостоверения.

Договор считается заключенным в местожительстве физичес­кого лица или по местонахождению юридического лица, которое сделало предложение заключить договор, если иное не установле­но договором.

Порядок решения споров, возникающих в процессе заключе­ния договоров, определяется ст. 649 ГК Украины. Согласно этой норме возможность и порядок решения преддоговорных споров зависит от того, является ли основанием заключения договора обязательное предписание правового акта:

1) если основанием договора является предписание правового акта органа государственной власти, органа власти Авто­номной Республики Крым, органа местного самоуправления, то спор решается судом. Так же судом он решается в дру­гих случаях, установленных законом;

2) если заключение договора не связано с предписаниями пра­вового акта органа государственной власти, органа власти Ав­тономной Республики Крым, органа местного самоуправле­ния, то преддоговорные споры могут быть решены судом в случаях, установленных соглашением сторон или законом.

В других случаях все расхождения при заключении договора устраняются путем соглашения сторон.