Европейские системы частного права

В процессе формирования и развития частного права сложи­лись правовые системы, которые различаются подходом к реше­нию принципиальных вопросов правового положения личности, отношений ее с государством, методами правового регулирования и т.п.

При классификации частного права, прежде всего, должна быть учтена традиция права, то есть правовые ценности, категории, институты, нормы, которые характерны для определенной ци­вилизации и на протяжении столетий сознательно передаются из поколения в поколение.

В соответствии с разграничением западноевропейской и вос­точноевропейской цивилизации различают западную и восточ­ную европейские традиции права (в том числе, частного права).

Западноевропейская традиция права — это правовые идеи, понятия, категории и институты, которые основываются на миро­воззрении, культуре и ментальности западноевропейской локаль­ной цивилизации и сознательно передаются как ее правовые цен­ности из поколения в поколение.

Для западноевропейской традиции права свойственны:

1) относительно четкая граница между правовыми и иными учреждениями: политика и мораль определяют закон, но не есть законом;

2) управление правовыми учреждениями поручается корпусу людей, занимающихся правовой деятельностью на профессиональной основе и для этого получающих юридическое образование;

3) сумма юридических знаний, полученная специалистами, на­ходится в диалектическом единстве с правовыми учрежде­ниями;

4) закон воспринимается как целостная система, «организм», развивающийся во времени, через столетия и поколения;

5) жизнеспособность системы права базируется на увереннос­ти общества в долговечном характере права;

6) развитие права является не только приспособлением старо­го к новому, а процессом его исторического развития;

7) историчность права связана с осознанием его преимущества над политической властью;

8) сосуществование и соревнование внутри одного общества разных юрисдикции, что делает преимущество закона необ­ходимым и возможным. (Г. Дж. Берман).

Восточноевропейская традиция права — это закономерный процесс формирования и развития правовых ценностей, которые основываются на мировоззрении (чаще всего на восточном хрис­тианстве или производных от него учениях) и ментальности вос­точноевропейской локальной цивилизации и сознательно переда­ются в ней из поколения в поколение.

Главные черты восточноевропейской традиции права:

1) ограниченность мировоззренческой основы права, как правило, христианским учением в ее православной или ана­логичной интерпретации;

2) склонность к пониманию права как положительного закона,

содержание которого потребностями общества, которые, в конечном итоге, лучше всего известны государству (мо­нарху, диктатору, вождю и т.п.), воплощающему их в зако­нодательных установлениях;

3) организация и проведение законотворческих, систематизационных, исследовательских и др. работ в области права по «инициативе сверху»;

4) ограниченность творческого поиска правоведов и, как результат, — потеря авторитета и значения юриспруденции;

5) тенденция к ограничению сферы частноправового регулирования, стремление обеспечить контроль и вмешательство государства в отношения частных лиц. В результате граж­данское право оказывается «разбавленным» публично-пра­вовыми нормами и т.п.;

6) недостаточно четкое разграничение между правовыми институтами, с одной стороны, и государственными учрежде­ниями другого типа (например, административными учреж­дениями), с другой;

7) отсутствие теоретически обоснованной и признанной офи­циально концепции преемственности права и частного пра­ва. Вследствие этого рецепция права происходит в латент­ных формах, имеет ограниченный и непоследовательный характер;

8) акцентирование внимания, главным образом, не на правах, а на обязанностях участников гражданских отношений. (Е.О. Харитонов).

В рамках традиции права могут быть выделены определенные системы частного (гражданского) права. На тип частноправовой системы влияют:

1) характер источников права;

2) структура гражданского права, перечень и содержание основных институтов;

3) концепция регулирования частноправовых отношений, характер отношений государства и личности;

4) мера влияния римского частного права (или его отсутствие).

С учетом этих факторов могут быть выделены следующие граж­данско-правовые системы: романская, англосаксонская, центрально-европейская, восточноевропейская, мусульманская, дальневос­точная, африканская.

Относительно Европы представляет интерес изложение харак­терных особенностей первых четырех из названных выше систем, которые могут быть названы «семьи частного права».

Романской системе частного (гражданского) права харак­терны:

1) четкое разграничение права на частное и публичное;

2) частное право рассматривается как состоящее из двух час­тей: гражданского права (регулирует отношения между фи­зическими лицами) и торгового права (регулирует отноше­ния между предпринимателями);

3) наличие кодифицированных актов; наиболее известными из которых являются Гражданский кодекс Франции (Кодекс На­полеона 1804 г.) и Торговый кодекс Франции 1809 г).

4) рецепция идей, основных принципов, институтов римского частного права. Структура гражданских кодексов заимство­вана из того же римского права и потому с учетом структу­ры учебников права в Древнем Риме называется «институ­ционной», включая в себя такие основные разделы (инсти­туты): лица, вещи, способы приобретения вещей (обязатель­ства).

Эта система характерна для Бельгии, Нидерландов, Люксем­бурга, Италии, Испании, Гаити, Аргентины, Колумбии, Венесуэлы, Канады, Египта, отдельных штатов США (штат Луизиана) и ряда других стран.

 

Центрально-европейская система частного (гражданского) права характеризуется:

1) разграничением публично-правовых и частноправовых ин­тересов;

2) дуализмом частного права (деление его на гражданское и торговое);

3) существованием кодифицированных актов, наиболее замет­ными из которых являются Немецкий гражданский кодекс 1896 г. и Немецкий торговый кодекс 1900 г., Австрийский гражданский кодекс 1811 г., Швейцарский гражданский кодекс 1907 г.;

4) значительным удельным весом публично-правовых элемен­тов в регулировании отношений между частными лицами;

5) структурой гражданского права, основанной на «пандектной системе», являющейся продуктом творчества средневе­ковых немецких глоссаторов (комментаторов римского права).Так, Немецкий гражданский кодекс состоит из пяти частей (книг): Общая часть, Обязательственное право, Вещ­ное право, Семейное право, Наследственное право;

6) рецепцией римского частного права в форме изучения и комментирования римских первоисточников, а также в фор­ме прямого применения в Средневековье норм римского права судом;

7) наличием прочной юридической традиции: право рассмат­ривается как один из краеугольных камней общества. В уп­равлении обществом, его развитии важную роль играет тра­диционно уважаемый корпус юристов.

Центрально-европейская система частного права распростра­нена в Германии, Австрии, Швейцарии, Венгрии, Словакии, Слове­нии, Чехии, Хорватии и др. Заметное влияние оказали ее идеи и на советское гражданское право.

Англосаксонская система частного (гражданского) права ос­нована на «трех китах»: общее право (результат деятельности королевских судов), право справедливости (результат деятельнос­ти суда канцлера), статутное право (акты, изданные парламентом).

Концепция англосаксонской системы гражданского права оп­ределяется ведущим значением прецедентного права, которое представляет собой систематизированные сборники решений су­дов вышестоящих инстанций, применение которых обязательно по аналогичным делам. Таким образом, отсутствие кодифициро­ванных законодательных актов заменено обобщением отдельных прецедентов, формированием правовых норм на основе конкрет­ных казусов. Прецеденты являются источниками права.

Хотя существует точка зрения, что англосаксонская система избежала рецепции римского частного права, однако это не так. Римское право повлияло на нее в особой форме: была позаимствована методология правотворчества римских преторов, кото­рые создавали нормы на основе практики и в соответствии с ее потребностями.

Англосаксонская система частного права распространена в Великобритании (кроме Шотландии, где используется романская система), большинстве штатов США, Австралии, Новой Зеландии и т.д.

Восточноевропейскую систему частного (гражданского) пра­ва характеризуют:

1) отсутствие четкого деления права на частное и публичное;

2) очень сильное влияние публично-правовых элементов (пре­доставление государственным органам преимуществ в сфе­ре частного права, ограничение права частной собственнос­ти и т.п.);

3) наличие гражданских кодексов сопровождается огромным количеством подзаконных актов, которые нередко факти­чески изменяют и дополняют кодифицированные акты;

4) слабость юридических традиций и ощущения права (право­сознания), что временами ведет к преобладанию в регулиро­вании гражданского (торгового) оборота, так называемых, «организационно-правовых» средств;

5) использование системы построения гражданских кодексов близкой к пандектной, но с вариациями (например, за сферу гражданско-правового регулирования выводятся семейные отношения, отношения в области хозяйствования, но вво­дятся право интеллектуальной собственности и т.п.).

6) влияние на структуру и содержание этой системы права византийского (греко-римского) права, прямая или завуа­лированная рецепция которого имела место в странах этой семьи.

Восточноевропейская система гражданского права существо­вала (и сегодня сохраняет значение) в Албании, Болгарии, Румы­нии, Сербии, Белоруссии, России и т.д.