Реализация заложенных ценных бумаг при обращении взыскания на них во внесудебном порядке

 

Реализация заложенных ценных бумаг, на которые обращено взыскание во внесудебном порядке, а также (если это предусмотрено сторонами в договоре о залоге) по решению суда, может быть осуществлена следующими способами:

1) продажа на открытых или закрытых торгах, организованных залогодержателем или комиссионером, действующим на основании договора комиссии, заключенного между залогодержателем и комиссионером;

2) продажа залогодержателем или комиссионером, действующим на основании договора комиссии, заключенного между ним и залогодержателем, без проведения торгов;

3) поступление предмета залога в собственность залогодержателя;

4) реализация ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, на торгах организатора торговли рынка ценных бумаг.

При этом необходимо иметь в виду, что продажа заложенного имущества без торгов, а также поступление предмета залога в собственность залогодержателя допустимы лишь в случае, если залогодатель и залогодержатель являются субъектами предпринимательской деятельности, на которых могут быть возложены соответствующие риски, а именно если сторонами договора залога являются юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели, а сам договор заключен в обеспечение обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью (ч. 3 ст. 28.1 Закона о залоге).

Таким образом, если стороной договора является гражданин или некоммерческая организация (не осуществляющая предпринимательской деятельности), то единственной процедурой реализации предмета залога могут быть частные торги (открытые или закрытые) или биржевые торги.

При внесудебном обращении взыскания на предмет залога выбор способа реализации осуществляется по соглашению сторон. В соответствии с ч. 5. ст. 349 ГК РФ в договоре о внесудебном обращении взыскания на заложенное имущество стороны вправе предусмотреть несколько способов реализации предмета залога, которые залогодержатель вправе использовать по своему усмотрению, в том числе в определенной последовательности или в зависимости от каких-либо иных условий.

Способ реализации заложенного движимого имущества не относится к числу существенных условий соглашения об обращении на него взыскания во внесудебном порядке. По смыслу ч. 2 ст. 28.1 Закона о залоге при отсутствии в соглашении о внесудебном обращении взыскания условия о способе реализации заложенного имущества его реализация осуществляется залогодержателем посредством продажи предмета залога на открытых торгах (в том числе организованных комиссионером, действующим на основании договора комиссии, заключенного с залогодержателем), а реализация ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, – на торгах организатора торговли рынка ценных бумаг.

В целях реализации заложенного движимого имущества залогодержатель вправе заключать от своего имени все необходимые для этого и соответствующие его правоспособности сделки, в том числе с организатором торгов и оценщиком, а также подписывать все необходимые для реализации заложенного движимого имущества документы, в том числе акты приема-передачи, передаточные распоряжения.

В соглашении об обращении взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке стороны могут установить срок, в течение которого должна быть осуществлена реализация заложенного движимого имущества. При пропуске залогодержателем данного срока он не утрачивает права на реализацию заложенного движимого имущества способом, указанным в соглашении, однако залогодатель вправе требовать от залогодержателя возмещения убытков, вызванных необращением взыскания в установленный срок. Такие убытки могут быть выражены, в частности, в разнице между вырученной от реализации предмета залога суммой и суммой, которая могла быть выручена при реализации предмета залога в надлежащий срок, а также в процентах, неустойке, убытках, начисленных залогодержателем после истечения срока для реализации и удержанных им из суммы, вырученной при реализации предмета залога (п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге»).

Обязательным условием начала реализации предмета залога при обращении взыскания во внесудебном порядке является письменное уведомление залогодателя. В противном случае суды признают процедуру обращения взыскания недействительной[705].

В соответствии с п. 6 ст. 24.1 Закона о залоге, если более длительный срок не установлен договором о залоге между залогодержателем и залогодателем, реализация заложенного движимого имущества не допускается ранее истечения десяти дней со дня, когда залогодатель считается получившим соответствующее уведомление. Реализация предмета залога может быть осуществлена до истечения этого срока при существенном риске гибели или повреждения предмета залога, а также при существенном риске значительного снижения цены предмета залога по сравнению с ценой (начальной продажной ценой), указанной в уведомлении.

 

В случае реализации ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, на торгах при обращении взыскания на них во внесудебном порядке обязательно привлечение оценщика (ч. 14 ст. 28.2 Закона о залоге).

Необходимо отметить, что согласно п. 37 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге» привлечение оценщика необходимо и при других способах реализации предмета залога во внесудебном порядке.

Ряд авторов считают привлечение оценщика в случае продажи предмета залога с торгов излишним. Так, Р. С. Бевзенко полагает, что «оценщик необходим в случае продажи заложенной вещи без проведения торгов, а также в случае оставления залогодержателем заложенной вещи себе в собственность (либо продажи ее третьему лицу). В остальных случаях в оценщике нет необходимости, так как надлежащим образом организованные и проведенные торги являются лучшим способом определения действительной стоимости имущества»[706].

Согласно абз. 3 п. 11 ст. 28.1 Закона о залоге, если при обращении взыскания на имущество без обращения в суд федеральным законом предусмотрено обязательное привлечение оценщика, начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, устанавливается в размере 80 % рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика, если иное не предусмотрено соглашением сторон об обращении взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке.

При обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке организатор торгов определяется договором о залоге или договором, из которого возникло обязательство, обеспеченное залогом в силу закона[707].

В целях реализации заложенного движимого имущества, за счет которого удовлетворяются требования залогодержателя во внесудебном порядке, может быть заключен договор комиссии. В этом случае комитентом является залогодержатель[708].

Комиссионер может быть определен в договоре о залоге, содержащем условие об обращении взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке. При отсутствии указания об определении комиссионера в договоре о залоге комиссионер определяется залогодержателем самостоятельно. Реализация заложенного движимого имущества посредством его продажи по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером, означает, что последний выступает организатором торгов, проводимых в соответствии с правилами, установленными законодательством и соглашением сторон.

Особый режим реализации предмета залога установлен в п. 3 ст. 28.1 Закона о залоге. В договоре о залоге движимого имущества, который предусматривает внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество и сторонами которого являются юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели, в обеспечение обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, стороны также могут указать один или несколько способов реализации предмета залога, в том числе предусмотреть следующие положения:

1) оставление за собой предмета залога залогодержателем;

2) продажу предмета залога третьему лицу залогодержателем или комиссионером, действующим на основании заключенного между ним и залогодержателем договора комиссии.

 

 

Строго говоря, обращение предмета залога в собственность залогодержателя не является реализацией предмета залога в традиционном смысле этого слова[709]. В данном случае залогодержатель удовлетворяет свое требование к должнику не из денежной суммы, вырученной от продажи предмета залога, а за счет присвоения всей ценности заложенной вещи (но не свыше размера требования, обеспеченного залогом). Залогодержатель оставляет за собой заложенное движимое имущество или продает третьему лицу (в том числе путем привлечения комиссионера) по цене, равной его рыночной стоимости или превышающей ее.

Залогодержатель оставляет за собой ценные бумаги, находящиеся в залоге и обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, по цене, которая указана или порядок определения которой указан в договоре о залоге, либо, если цена или порядок ее определения в договоре о залоге не установлены, по цене, определяемой на основании отчета об оценке таких ценных бумаг. Для продажи предмета залога третьему лицу залогодержателем может быть заключен договор комиссии.

Необходимо отметить, что в соответствии с п. 1 ст. 996 ГК РФ вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Таким образом, для заключения договора комиссии, согласно которому на комиссионера возлагаются обязанности по заключению сделок по отчуждению вещей, комитент всегда предполагается собственником данных вещей. Законодатель фактически попытался внести уточнение в соответствующие положения ГК РФ путем указания в ст. 28.2 Закона о залоге, что в случаях, если договор комиссии заключен в целях принудительной реализации заложенного движимого имущества, на которое обращено взыскание залогодержателем, вещи, поступившие к комиссионеру от комитента, не являются собственностью последнего.

При продаже заложенного движимого имущества по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером, комиссионер обязуется по поручению комитента (залогодержателя) за вознаграждение заключить договор купли-продажи заложенного движимого имущества от своего имени, но за счет комитента (залогодержателя) без проведения торгов.

В случае если комиссионер реализовал предмет залога по цене, которая ниже его рыночной стоимости, указанной в отчете оценщика, залогодатель вправе требовать от залогодержателя возмещения убытков. В случае если заложенное движимое имущество не было реализовано комиссионером в установленный договором о залоге срок, реализация предмета залога происходит на торгах в порядке, установленном Законом о залоге.

Особое внимание необходимо обратить на оформление перехода прав, удостоверенных ценной бумагой, к новому собственнику заложенного имущества и фиксацию прекращения права залога в случае обращения взыскания на заложенные эмиссионные ценные бумаги во внесудебном порядке.

Согласно п. 26 Порядка учета внесение записей о прекращении залога и передаче ценных бумаг в связи с обращением на них взыскания без решения суда осуществляется регистратором на основании передаточного распоряжения, подписанного залогодержателем или его уполномоченным представителем (лицом, указанным в решении о выпуске облигаций, обеспеченных залогом ценных бумаг, в качестве лица, которое будет осуществлять их реализацию), к которому должны быть приложены документы, указанные в залоговом распоряжении.

В залоговом распоряжении может быть установлен срок, в течение которого должна быть осуществлена реализация заложенного имущества, а также должны быть указаны документы, предоставляемые залогодержателем реестродержателю при прекращении залога и обращении взыскания на ценные бумаги во внесудебном порядке. Такими документами могут быть:

1) договор купли-продажи заложенных ценных бумаг, заключенный по результатам торгов, или

2) выписка из реестра сделок организатора торгов, подтверждающая заключение сделки с ценными бумагами, или

3) договор купли-продажи ценных бумаг, заключенный комиссионером, и договор комиссии между залогодержателем и комиссионером, или

4) в случае оставления заложенных ценных бумаг залогодержателем за собой – протокол несостоявшихся повторных торгов, после проведения которых прошло не более одного месяца, или

5) в случае оставления заложенных ценных бумаг залогодержателем за собой – копии соответствующих уведомлений залогодержателем залогодателя (о начале обращения взыскания на заложенное имущество и (или) о приобретении заложенного имущества залогодержателем в свою собственность) с подтверждением их отправки залогодателю (п. 15 Порядка учета).

При этом необходимо иметь в виду, что залогодержатели могут столкнуться с противодействием залогодателя при обращении взыскания на ценные бумаги, если такие ценные бумаги учитываются депозитариями на счете депо. Проблема заключается в том, что условия осуществления депозитарной деятельности, принимаемые депозитариями, обычно требуют предоставления залогового распоряжения, подписанного залогодателем, для проведения операций по распоряжению заложенными ценными бумагами при обращении взыскания на них. На практике это означает, что возможность обращения взыскания на заложенные ценные бумаги, учитываемые на счете депо, напрямую зависит от залогодателя и требует получения его повторного согласия на обращение взыскания (тогда как необходимое согласие уже было выражено в момент предоставления залога), что значительно снижает эффективность такого залога.

Подводя итоги, необходимо отметить, что, несмотря на введение законодателем новых способов обращения взыскания на предмет залога, таких как передача предмета залога в собственность залогодержателя или продажа предмета залога через комиссионера без проведения торгов, эти процедуры остаются до конца не урегулированными.