Ограничения деятельности организаторов торговли

 

Законом о торгах установлены ограничения для деятельности организатора торговли, в том числе общие и специальные (табл. 8.1).

 

Таблица 8.1

Ограничения деятельности организатора торговли

 

Обязанности организаторов торговли

 

Закон налагает на организаторов следующие обязанности.

1. Организатор торговли обязан обеспечить конфиденциальность информации, составляющей коммерческую и иную охраняемую законом тайну, конфиденциальность сведений, предоставляемых участниками торгов в соответствии с правилами организованных торгов[545].

2. Организатор торговли обязан рассчитывать цены, индексы и иные показатели, основанные на информации о договорах, заключенных на организованных торгах, и (или) иной информации. Случаи, порядок и сроки расчета указанных показателей определяются нормативными правовыми актами ЦБ РФ (ФСФР), а также методиками, утвержденными организаторами торговли[546].

3. Организатор торговли, совмещающий деятельность по проведению организованных торгов с иными видами деятельности, обязан принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, возникающего у организатора торговли в связи с таким совмещением.

4. Биржа, осуществляющая проведение организованных торгов, на которых заключаются договоры купли-продажи товара, обязана вести реестр внебиржевых договоров в случаях и порядке, которые установлены нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации[547].

5. Организатор торговли обязан обеспечить раскрытие следующей информации (т. е. свободный доступ к ознакомлению с информацией всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения такой информации) и документов:

• правил организованных торгов;

• размера стоимости оказания услуг организатора торговли;

• времени проведения организованных торгов, если в правилах организованных торгов содержится порядок его определения;

• иной информации, определенной нормативными правовыми актами.

Информация и документы раскрываются путем размещения на сайте организатора торговли в информационно-телекоммуникационных сетях (в том числе в сети Интернет).

6. Организатор торговли обязан осуществлять контроль:

• за соответствием участников торгов требованиям, установленным правилами организованных торгов, соблюдением участниками и иными лицами указанных правил;

• соответствием допущенных к организованным торгам товаров, ценных бумаг и их эмитентов (обязанных лиц) требованиям, установленным правилами организованных торгов;

• соблюдением эмитентом и иными лицами условий договоров, на основании которых ценные бумаги были допущены к организованным торгам;

• операциями, осуществляемыми на организованных торгах, в случаях, установленных нормативными правовыми актами, в том числе в целях предотвращения, выявления и пресечения неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком.

7. Организатор торговли обязан организовать и осуществлять внутренний контроль.

Для организации и осуществления внутреннего контроля организатор торговли обязан сформировать службу внутреннего контроля. Руководитель службы внутреннего контроля назначается на должность и освобождается от должности решением совета директоров и подотчетен совету директоров.

При осуществлении контроля организатор торговли вправе проводить проверки, в том числе на основании обращения ЦБ РФ, требовать от участников торгов и эмитентов представления необходимых документов (в том числе полученных участником торгов от его клиента), объяснений, информации в письменной или устной форме.

 

 

Организованные торги

 

Прежде всего проведем границы между двумя сходными понятиями «организованные торги» и «биржевые торги».

Организованные торги – торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся ПФИ.

Биржевые торги – организованные торги, проводимые биржей.

Соответственно понятие «организованные торги» применимо для торгов, организуемых как биржей, так и торговой системой. Термин «биржевые торги» может употребляться исключительно к торгам, проводимым биржей.

 

Правила торгов

 

Для проведения организованных торгов организатор торговли обязан зарегистрировать в ЦБ РФ правила организованных торгов (далее – Правила). Правила являются ключевым документом, регулирующим торги, а также частью договоров, которые заключаются на организованных торгах.

Правила и вносимые в них изменения подлежат регистрации в ЦБ РФ. Организаторы торговли вправе в одностороннем порядке вносить изменения в Правила. Правила и вносимые в них изменения вступают в силу не ранее чем через пять дней после дня раскрытия информации об этом.

В Правилах должны содержаться:

1) требования к участникам торгов;

2) требования к способам и периодичности идентификации участников торгов;

3) указание времени или порядок определения времени проведения торгов;

4) порядок допуска лиц к участию в организованных торгах;

5) порядок допуска (прекращения допуска) товаров и (или) иностранной валюты к торгам;

6) основания и порядок начала, приостановления или прекращения заключения договоров, являющихся ПФИ;

7) правила листинга (делистинга) ценных бумаг;

8) порядок и условия подачи заявок, в том числе заявок, в которых указывается клиринговый брокер;

9) порядок установления соответствия заявок друг другу, включая признаки, по которым это соответствие определяется, и порядок фиксации такого соответствия;

10) наименование клиринговой организации, если по итогам организованных торгов осуществляется клиринг;

11) указание на то, что клиринг по итогам организованных торгов осуществляется без участия центрального контрагента и (или) с участием центрального контрагента, а также наименование лица, осуществляющего функции центрального контрагента;

12) порядок заключения на организованных торгах договоров, в том числе договоров с участием центрального контрагента;

13) указание последствий подачи заявок и заключения договоров на организованных торгах с нарушением правил организованных торгов, в том числе в результате сбоев и (или) ошибок программно-технических средств, сбоев в работе информационно-коммуникационных средств связи, с помощью которых обеспечивается проведение организованных торгов;

14) указание случаев и порядок приостановки, прекращения и возобновления организованных торгов;

15) требования к маркет-мейкерам и порядку осуществления ими своих функций и обязанностей, если выполнение функций и обязанностей маркет-мейкерами предусмотрено правилами организованных торгов;

16) иные положения в соответствии с Законом о торгах.

Правила организованных торгов могут содержать иные положения, не противоречащие закону и нормативным правовым актам ЦБ РФ (ФСФР).

Организатор торговли вправе проводить организованные торги по торговым (биржевым) секциям в зависимости от групп (категорий) участников торгов, и (или) видов заключаемых договоров, и (или) предметов заключаемых на торгах договоров, и (или) от иных оснований, установленных правилами организованных торгов. В этом случае организатор торговли вправе утвердить отдельные правила организованных торгов для каждой торговой (биржевой) секции.

Например, ОАО «Московская Биржа» проводит торги на валютном, срочном и денежном рынках. Утверждены правила торгов по соответствующим секциям.

 

Биржевой товар

 

На организованных торгах заключаются договоры в отношении только ограниченного списка объектов гражданских прав – вещи, объединенные родовыми признаками, денежные средства, имущественные права, удовлетворяющие требованию взаимозаменяемости (однородности) и допущенные к торгам данным организатором торговли в соответствии с соответствующими правилами.

Объектами договоров купли-продажи[548], заключаемых на организованных торгах, – биржевым товаром являются:

• товары;

• ценные бумаги;

• иностранная валюта;

• права требования.

Биржевой товар обязательно должен быть стандартизирован по количественным и качественным параметрам. Так, к обращению на бирже могут быть допущены эмиссионные ценные бумаги, а также иные ценные бумаги, например инвестиционные паи ПИФов, в том числе прошедшие процедуру листинга (включение ценных бумаг в котировальный список)[549], а объекты недвижимости не могут быть биржевым товаром.

Таким образом, биржевой товар должен удовлетворять трем требованиям:

1) вещи или имущественные права должны быть оборотоспособны;

2) объекты должны отвечать специальным требованиям закона;

3) объекты должны быть допущены к торговле на данной бирже.

На практике стандартизация биржевого товара производится конкретной биржей, которая планирует организовать торги таким биржевым товаром.

Ценные бумаги могут быть допущены к организованным торгам:

• без прохождения процедуры листинга и с прохождением данной процедуры посредством помещения ценных бумаг во внесписочный перечень;

• посредством прохождения листинга.

В правилах проведения торгов по ценным бумагам в ЗАО «Московская межбанковская валютная биржа» под ценными бумагами понимаются «эмиссионные ценные бумаги, а также иные ценные бумаги, в том числе инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия, в том смысле, в каком они определяются законодательством Российской Федерации, допущенные к торгам на ММВБ в соответствии с Правилами листинга»[550].

Листинг ценных бумаг – включение биржей ценных бумаг в котировальный список.

При прохождении процедуры листинга ценные бумаги включаются в котировальные списки[551]«А» (первого и второго уровней), «Б», «В» и «И». Самые строгие требования установлены для включения ценных бумаг в котировальный список «А» первого уровня, самые либеральные – для списка «В».

Для включения в котировальный список «А» первого уровня обыкновенных акций обязательно выполнение следующих условий:

• во владении одного лица и его аффилированных лиц находится не более 75 % обыкновенных акций эмитента;

• капитализация акций данной категории (типа) составляет для включения в котировальный список акций не менее 10 млрд руб. При этом капитализация акций для целей включения их в котировальные списки определяется как произведение количества данных акций и их средневзвешенной цены;

• эмитент существует не менее трех лет;

• у эмитента отсутствуют убытки по итогам двух лет из последних трех лет;

• ежемесячный объем сделок, заключенных на фондовой бирже с акциями данной категории (типа), за последние три месяца составляет не менее 25 млн руб.;

• у эмитента сформирован совет директоров, в котором есть не менее трех независимых директоров;

• эмитент принял обязательства по предоставлению фондовой бирже списка аффилированных лиц эмитента и его регулярному обновлению;

• эмитент имеет годовую финансовую (бухгалтерскую) отчетность в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (МСФО) и (или) Общепринятыми принципами бухгалтерского учета США (US GAAP), в отношении которой был проведен аудит, и принял обязательства вести указанную отчетность и раскрывать ее вместе с аудиторским заключением в отношении указанной отчетности на русском языке; и т. д.

Попадание ценной бумаги в котировальный список А первого уровня означает, что данные ценные бумаги могут быть приобретены максимальным кругом инвесторов. Это связано с тем, что у некоторых инвесторов есть ограничения по объектам инвестиций[552].

Котировальные списки отличаются по требованиям. Для поддержания ценных бумаг в котировальных списках необходимо соблюдение требований ликвидности (объема торгов ценными бумагами), которые повышаются от списка более низкого уровня к более высокому. Включить ценные бумаги в котировальный список можно как в процессе обращения, так и в процессе размещения. Для ценных бумаг, впервые размещаемых путем открытой подписки на бирже или с привлечением брокера, организующего размещение, предназначены котировальные списки «В» и «И».

Допуск ценных бумаг к торгам на Бирже осуществляется при соблюдении установленных нормативными актами и правилами биржи требований. Ценные бумаги корпоративных эмитентов допускаются к торгам при условии, что:

1) осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг, плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии ценных бумаг);

2) осуществлена государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг эмитента или в ЦБ РФ представлено уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг (за исключением российских депозитарных расписок, а также случаев размещения ценных бумаг или включения ценных бумаг в котировальные списки «В» и «И»);

3) эмитентом ценных бумаг соблюдаются требования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и нормативных правовых актов ЦБ РФ (ФСФР), в том числе о раскрытии информации на рынке ценных бумаг;

4) ценные бумаги приняты на обслуживание в расчетном депозитарии;

5) ценные бумаги включены в список ценных бумаг, по сделкам с которыми клиринговой организацией осуществляется клиринг.

Правила листинга (делистинга) ценных бумаг должны соответствовать требованиям нормативных правовых актов ЦБ РФ (ФСФР). Листинг эмиссионных ценных бумаг осуществляется биржей на основании договора с эмитентом ценных бумаг, а листинг инвестиционных паев ПИФа – на основании договора с управляющей компанией этого ПИФа. В котировальные списки могут включаться только ценные бумаги, соответствующие требованиям законодательства Российской Федерации и нормативных правовых актов ЦБ РФ (ФСФР)[553].

Возможен и обратный процесс – делистинг ценных бумаг – исключение биржей ценных бумаг из котировального списка.

Так, по сообщениям РБК daily[554], в 2012 г. заявки на делистинг подали «Башинформсвязь», «Кузбассэнерго», «Фортум», ТГК-11, Останкинский мясоперерабатывающий комбинат, «Пермские моторы», «Мечел-Майнинг», «Полиметалл», «ЭМА-Альянс», кемеровский «Азот», «Седьмой Континент», «Балтика», «дочки» ТМК и др. Число компаний, проведших делистинг своих бумаг в 2012 г., составило около 30.

 

Участники биржевых торгов

 

Участниками торгов различными «товарами» могут быть разные группы участников.

Участниками торгов ценными бумагами могут быть:

• дилеры на РЦБ;

• управляющие на РЦБ;

• брокеры на РЦБ;

• управляющие компании активами фондов;

• центральный контрагент;

• Банк России.

Участниками торгов ПФИ могут быть:

• дилеры на РЦБ;

• управляющие на РЦБ;

• брокеры на РЦБ;

• управляющие компании активами фондов;

• центральный контрагент;

• Банк России.

Участниками «торгов ПФИ», базисным активом которых является товар, могут быть также юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, если такие договоры заключаются за их счет.

К участию в «торгах ПФИ», базисным активом которых являются валюта и (или) процентные ставки, могут быть допущены также кредитные организации, действующие от своего имени и за свой счет.

 

К участию в организованных торгах могут быть допущены иностранные юридические лица, осуществляющие функции, аналогичные функциям центрального контрагента, и включенные в перечень, утвержденный ЦБ РФ (ФСФР). При включении такого иностранного юридического лица в перечень ЦБ РФ (ФСФР) могут быть установлены ограничения на допуск его к организованным торгам.

Участие в торгах предусматривает право участника торгов совершать операции как от своего имени и за свой счет, так и по поручению или в интересах клиентов. Таким образом, стороной биржевой сделки может быть непосредственно участник торгов либо клиент, от имени которого данный участник действует. Стороны биржевой сделки, как и их представители, несут за свои действия гражданско-правовую ответственность.

Участники торгов должны отвечать требованиям законодательства Российской Федерации и нормативно-правовых актов ЦБ РФ (ФСФР). Биржа вправе устанавливать различные требования к разным группам участников торгов и предусматривать различные права и обязанности, в то же время в пределах одной группы требования, а также права и обязанности должны быть одинаковыми.

На практике биржи определяют правила допуска к торгам, которые могут содержаться в отдельном документе либо включаться в содержание иного документа, например, определяющего правила совершения биржевых сделок. В правилах допуска могут определяться порядок приема кандидатов в состав участников торгов; требования, предъявляемые к участникам торгов; их права и обязанности; порядок их регистрации на бирже; порядок допуска, ограничения, приостановления и прекращения допуска к торгам, а также порядок исключения из состава участников торгов[555]. Биржей может устанавливаться и порядок разрешения споров и разногласий, которые возникают в связи с применением правил допуска.

Закон о торгах предусматривает, что условием совершения сделок в процессе биржевых торгов участниками торгов является заключение с биржей договора об оказании услуг по проведению организованных торгов. Кроме того, биржа устанавливает для участников торгов обязательные взносы и сборы, которые используются для покрытия расходов по созданию, обслуживанию и развитию рынка. Обычно участники торгов уплачивают вступительный взнос, членский взнос, а также комиссионное вознаграждение. Комиссионное вознаграждение взимается за оказанные биржей услуги по заключению биржевой сделки. Ставки комиссионного вознаграждения устанавливаются биржей в зависимости от характера и вида биржевых сделок.

 

Например, ставки по сделкам с ценными бумагами на Фондовой бирже ММВБ зависят от вида ценных бумаг, типа поданных заявок, срока сделки репо, тарифного плана[556].

Основаниями для исключения из состава участников торгов согласно Правилам допуска к участию в торгах на валютном рынке ОАО ММВБ-РТС являются подача участником заявления о его исключении из состава, другие установленные биржей основания, которые фактически связаны с возникновением несоответствия участника требованиям, предъявляемым к участникам торгов, а также с нарушением участниками нормативных правовых актов Российской Федерации и внутренних документов биржи.

 

В обязанности биржи входит проведение внутреннего контроля, в том числе за участниками торгов. Поэтому за нарушения нормативных правовых актов Российской Федерации и внутренних документов организатора торговли биржа вправе наложить на участников торгов меры дисциплинарного взыскания.

 

Например, Правилами допуска к участию в торгах на срочном рынке MICEX предусмотрены такие меры воздействия, как предупреждение; наложение штрафа, который подлежит взысканию в пользу биржи; ограничение допуска к участию в торгах; приостановление допуска к участию в торгах; прекращение допуска к участию в торгах; исключение из состава участников торгов.

 

Большое значение имеет правило, устанавливающее, что обязательства, возникшие из договора, сторонами которого является один и тот же участник торгов или один и тот же клиринговый брокер, не прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице. Данное правило применяется при условии, что эти обязательства исполняются за счет разных лиц. Брокер вправе совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся ПФИ, будучи одновременно коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями, при условии, что эти полномочия предусмотрены договором о брокерском обслуживании[557].

Таким образом, юридически участниками организованных торгов является ограниченный круг лиц – только те, кто допущен к торгам этим конкретным организатором торговли. Соответственно участниками торгов в конкретный момент являются только те лица, которые допущены организатором торговли и подключились к торгам.

 

Приостановление торгов

 

ЦБ РФ имеет право направить предписание организатору торговли о приостановлении или прекращении организованных торгов иностранной валютой[558]. Организатор торговли обязан:

• приостановить или прекратить организованные торги по получении соответствующего предписания;

• уведомить о приостановлении или прекращении и возобновлении организованных торгов ЦБ РФ;

• уведомить о приостановлении или прекращении и возобновлении организованных торгов участников торгов, клиринговую организацию и центрального контрагента.

Приостановление или прекращение организованных торгов возможно как в отношении всех товаров, ценных бумаг, видов иностранной валюты, которые допущены к организованным торгам, или всех заключаемых на организованных торгах договоров, так и в отношении отдельных товаров, ценных бумаг, иностранных валют и (или) договоров.

 

Порядок разрешения споров

 

Важной особенностью биржевых торгов и биржевых договоров является отнесение споров между участниками торгов к компетенции третейских судов. Это обусловлено несколькими взаимосвязанными причинами.

Во-первых, биржевые договоры весьма специфичны, существенно отличаются от традиционных договоров, заключаемых вне биржи. Во-вторых, опыт рассмотрения споров в арбитражных судах, который имел место в конце 90-х годов прошлого века, продемонстрировал, что судьи практически не в состоянии разобраться в хитросплетениях биржевых правоотношений, решения судов непредсказуемы. В-третьих, необходимо достаточно скорое рассмотрение споров, а скорость разрешения споров третейским судом при бирже намного выше, чем в системе арбитражных судов.

Правилами организованных торгов определяется, что споры между участниками торгов/сторонами договоров, заключенных на организованных торгах, разрешаются в порядке третейского разбирательства постоянно действующим третейским судом при организаторе торгов.

 

Так, на Московской межбанковской валютной бирже есть Арбитражная комиссия при ММВБ.

Арбитражная комиссия при ЗАО ММВБ является самостоятельным постоянно действующим третейским судом, учрежденным ЗАО ММВБ и осуществляющим свою деятельность в соответствии с Федеральным законом «О третейских судах в Российской Федерации», Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже», иными принятыми в Российской Федерации законодательными и нормативными правовыми актами, регулирующими вопросы статуса третейских судов, порядка разрешения ими споров, вытекающих из гражданских правоотношений, а также на основании утвержденных Советом директоров ЗАО ММВБ Положения о Комиссии, Согласительного регламента и Регламента третейского разбирательства. Целью создания Арбитражной комиссии при ЗАО ММВБ является оказание участникам различных сегментов финансового рынка содействия в оперативном беспристрастном квалифицированном разрешении споров и восстановлении нарушенных гражданских прав. Рассмотрение споров осуществляется третейскими судьями (арбитрами), которые не являются сотрудниками биржи или связанных с ней организаций. Каждая участвующая в споре сторона вправе избрать третейского судью из числа лиц как включенных, так и не включенных в Список третейских судей Арбитражной комиссии при ЗАО ММВБ.

 

Третейское соглашение, предусмотренное правилами организованных торгов, является действительным также в случае, если оно заключено до возникновения оснований для предъявления иска.

В Список третейских судей включены авторитетные специалисты в области гражданского права, банковского и финансового законодательства, коммерческого арбитража. Тем самым при рассмотрении спора и принятии по нему решения обеспечивается учет специфики и особенностей правового регулирования деятельности на финансовом рынке[559].

В случае внесения изменений в правила торгов, связанных с изменением третейского суда, споры разрешаются третейским судом, предусмотренным правилами торгов на момент возникновения оснований для предъявления иска.