Континентальная семья в новейшее время.

21.2. 1 Система источников уголовного и граж­данского права Франции и Германии в новейшее время.

 

В Пятой французской республике сложилась иерархия нормативных источников права, основанная на Конституции страны. Это объясняется тем, что Франция - страна, относящаяся к группе континентальной (романо-гер-манской) правовой семьи, где право основано на законе, преимущественно в его кодифицированной форме. Так, еще в XVIII в. во Франции неоднократно (в 1791,1793,1794,1796 гг.) предпринимались попытки кодификации и пред­лагались проекты Уголовного и Гражданского кодексов. Однако они не были приняты в то время из-за частой смены властных групп различной ориента­ции. После утверждения власти крупной буржуазии в наполеоновскую эпоху были созданы пять основных кодексов: Гражданский, Уголовный, Торговый, Гражданско-процессуальный и Уголовно-процессуальный.

В настоящее время среди источников уголовного права Франции, поми­мо Конституции, следует выделить Декларацию прав человека и гражданина 1789 г., которая считается действующим конституционным законом, особенно ее статьи с 7 по 10. Смертная казнь за уголовные преступления была отменена во Франции в 1981 г.

Уголовный кодекс Франции был введен в действие в мае 1994 г. Он заме­нил УК Наполеона 1810 г. Последний состоял из четырех книг, первые две книги которого можно было отнести к общей части кодекса, так как в них рассматривались общие вопросы наказаний, их виды, уголовная ответствен­ность. Третья и четвертая книги относились к особенной части, где содержал­ся перечень преступных деяний. Новый же УК существенно отличается от предыдущего, поскольку его структура состоит уже из четырех взаимосвязан­ных, но вполне самостоятельных законов. Первая книга - это, по сути, общие положения, вторая посвящена посягательствам на личность, третья - преступ­лениям и проступкам против собственности, а четвертая характеризует пре­ступления и проступки против государства, нации и общественного порядка. Естественно, что французский УК 1994 г. учел новые тенденции в развитии уголовного права, и в него вошли разделы о борьбе с терроризмом, с организованной преступности. В области уголовного права следует специально отметить ст. 102 Основ­ного закона 1949 г., отменившую на конституционном уровне смертную казнь.

Действующий Уголовный кодекс 1987 г. имеет сложное правильное на­звание: УК Германии 1871 г., в редакции 1975 г., с изменениями 1986 г. Это объясняется тем, что Уголовное уложение Германской империи, созданное в 1871 г., было для своего времени весьма прогрессивным документом. Невзи­рая на то что на первом месте в перечне преступлений находились преступле­ния государственные: оскорбление императора и местных правителей; фаль­шивомонетничество, основание тайных организаций, а далее шли преступле­ния против собственности и личности, - большинство санкций (до 75%) за них составляли штрафы. Хотя уложение предусматривало, кроме штрафа, еще возможность применения смертной казни, заключения в рабочем доме, тю­ремного заключения, помещения в крепость, ареста, ограничения в правах, этот документ в целом стал символом начавшейся тенденции либерализации уголовного законодательства.

Существенным изменениям подверглась в новейшей истории Особенная часть кодекса, где сформулированы новые составы преступлений в экологи­ческой области, в сфере борьбы с терроризмом, сексуальной сфере.

Помимо УК применяется на практике несколько десятков дополнитель­ных законов, часть из которых является своего рода «малыми кодексами» -таков, например, объемный Закон 1968 г. (в редакции 1975 г.) о нарушениях порядка, детально регламентирующий административные правонарушения.

По поводу судебной практики следует заметить, что, как и во Франции, она исполняет роль фактического (de facto), но не юридического (de jure) ис­точника права.

Что касается гражданско-правовой отрасли, то Основной закон Герма­нии 1949 г. - ее главный источник (ст. 14 о собственности и наследовании, например). При дуализме частного права в Германии, наряду с действую­щим в наши дни Гражданским уложением 1900 г., применяется в отдель­ных случаях и Торговый кодекс 1897 г., введенный в действие с 1 января 1900 г. По существу Торговый кодекс на рубеже столетий являлся дополне­нием к Германскому гражданскому уложению, поскольку содержал специ­альные правила для торговцев. Он и сегодня выполняет роль регламента прав коммерсантов.

Отдельные федеральные законы тоже служат источниками гражданско­го права современной Германии -таковы, например, Закон о возрасте брачно­го совершеннолетия (1974 г.) или Закон о сделках с землей (о рациональном использовании собственником своей земли) 1961 г.

Правовой обычай предусмотрен рядом статей ГТУ 1900 г. (например, ст. 157, ссылающаяся на «обычай гражданского оборота»). Судья не обязан знать такой обычай, поэтому бремя доказывания существования конкретного обы­чая возложено на заинтересованную процессуальную сторону.

Если рассматривать в качестве источника гражданского права Германии судебную практику, то, как еще в 1973 г. предписал ФКС, судьи могут изме­нять закон, ибо право - это не просто сумма норм, а правовые идеи и принци­пы. Это предписание в полной мере относится к гражданскому праву. Однако доктриной судебная практика как официальный источник германского права до сих пор не признанванной преступностью, запрет проведения медицинских экспериментов на людях и т. п.

В уголовном праве правовой обычай в новейшее время не может выпол­нять роли источника права, поскольку строгость формулировок и санкций этой отрасли исключает ссылки на правовые обычаи конкретных местностей. Что касается такого источника права, как судебная практика, то она во француз­ском уголовном праве признается источником de facto, но не de jure.

В гражданском праве Франции среди правовых источников на первом плане стоит Конституция 1958 г., затем следует Декларация прав человека и гражданина 1789 г., особенно статья 17 о собственности как праве неприкос­новенном и священном.

Как важнейший кодифицированный нормативный акт во французском гражданском праве по-прежнему действует Кодекс Наполеона 1804 г., хотя к концу XX в. первоначальную редакцию сохранили не более половины его ста­тей. Особенно сильные изменения затронули первую книгу ГК Наполеона, где были сформулированы брачно-семейные отношения и закреплен подчинен­ный статус замужней женщины. Во второй и третьей книгах ГК нашли отра­жение ограничение прав собственника и свободы договора.

Торговый кодекс 1807 г. отразил дуализм частного права Франции. Он был принят отдельно от Гражданского кодекса, поскольку во французском частном праве торговое право является самостоятельной отраслью. В основу Торгового кодекса были положены Ордонанс 1673 г. о сухопутной торговле и Ордонанс 1681 г. о морской торговле, что объясняет архаичность принятого в XIX в. и действующе­го поныне кодекса (первоначальную редакцию сохранили не более двух десятков статей). Торговый кодекс состоит из четырех книг. В первой книге определяются нормы торговли в целом. Во второй книге содержатся нормы, относящиеся к мор­ской торговле. В третьей книге раскрываются сущности несостоятельности и бан­кротства. Четвертая книга относится к торговой юрисдикции. Во второй полови­не XX в. область торговых отношений стала регулироваться такими новыми нор­мативными актами, как Закон 1966 г. об акционерном праве Франции, дополненный в 1967 г. декретом правительства о торговых товариществах.

В отличие от уголовного, в гражданском праве Франции правовой обы­чай исполняет роль источника права, так как, например, в ГК Наполеона со­держится прямая отсылка к обычаям (ст. 1135, 1160). Судебная практика во Франции рассматривается как источник не доктринальный, однако de facto суды при рассмотрении гражданских споров внимательно изучают практику Кассационного суда страны по аналогичным делам.

Система источников права Германии как страны романо-германской пра­вовой семьи в новейшей истории включает (на федеральном уровне) следую­щие нормативные правовые акты:

• Основной закон 1949 г.;

• федеральные законы (кодексы);

• нормативные акты федерального президента;

• нормативные акты федерального правительства - федеральные предпи­сания;

• правовой обычай как дополнительный нормативный источник.

Не признается официальным (доктринальным) источником права Герма­нии судебная практика.

Глоссарий

БОННСКАЯ КОНСТИТУЦИЯ - политико-правовой синоним Основного закона ФРГ 1949 г.

«КОНСТРУКТИВНЫЙ ВОТУМ НЕДОВЕРИЯ» - правило в парламент­ском праве Германии, означающее, что если бундестаг выразил вотум недоверия федеральному канцлеру, то он (бундестаг) обязан большинством голосов избрать его (канцлера) преемника.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ КАНЦЛЕР - глава исполнительной власти (прави­тельства) ФРГ.

СЕПГ - Социалистическая единая партия Германии, аналог Ком­партии ФРГ в Восточной Германии.

«ХОЛОДНАЯ ВОЙНА» - глобальное противостояние двух держав - СССР и США в течение почти 50 лет.

ЗЕМЛЯ - субъект федерации в Германии.

РОТАЦИЯ (лат. rotatio - круговое, вращательное движение) - пе­риодическая смена должностных лиц как принцип государствен­ного управления.

 

Вопросы для самоконтроля:

• Какие документы определили принципы послевоенного устройства Германии
• Когда был восстановлен суверенитет ФРГ? В чем особенности
• В чем заключается суть «режима канцлерской демократии» в ФРГ.
• В чем суть немецкого федерализма? Чем он отличался от американского?
• За какую модель экономического развития выказались немцы в послевоенные годы?
• В чем заключался механизм, призванный гарантировать «охрану конституции» согласно Боннской Конституции?
• Какими правовыми документами обеспечено объединение Германии? Как происходил этот процесс?