Понятие и виды договоров в сфере предпринимательства

Понятие договора в сфере предпринимательской деятельности. Гражданский Кодекс РФ закрепляет многозначное представление о договоре, во-первых, как о юридическом факте, лежащем в основе обязательства, во-вторых, как о самом правоотношении, и, в-третьих, как о документе, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.¹

Договор в сфере предпринимательства по своей юридической природе является особой разновидностью гражданско-правового договора. Поэтому его понятие основывается на том определении договора, которое закреплено в Гражданском кодексе РФ (далее - ГК РФ).² В соответствии с ним, "договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей" (ст. 420 ГК). Это определение имеет в виду договор – сделку. Из договора-сделки возникает договорное правоотношение, содержание которого составляют взаимные права и обязанности контрагентов.³

Договор в сфере предпринимательства (торговая сделка) - это соглашение между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с участием лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Иными словами, договор в сфере предпринимательства - это гражданско-правовой договор, заключаемый в предпринимательских целях предпринимателями, или одной из сторон которого являются предприниматели.

Как гражданско-правовой договор, договор в сфере предпринимательства подчиняется общим принципам гражданско-правового регулирования. Вместе с тем, очевидно, что договор в любой сфере общественных отношений обладает специфическими особенностями, поскольку, выступая правовой формой этих отношений, он не может не нести на себе их печать. Характер опосредуемых отношений сказывается и на самом договоре (его субъектах, объекте, порядке заключения, содержании). Отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, обусловливают соответствующую правовую форму - договор в сфере предпринимательства.

При определении понятия договора в сфере предпринимательской деятельности (торговой сделки) используются два различных критерия отнесения сделки к торговой - объективный и субъективный. Объективно-торговой является сделка, которой закон придает торговый характер, независимо от того, кем она совершается. Например, Торговый Кодекс Франции 2000 года содержит перечень сделок, которые являются торговыми. К такому перечню, в частности, отнесены: покупка движимого имущества с целью последующей продажи как в неизменном виде, так и после обработки (переработки); все посреднические операции при продаже и покупке недвижимости, акций; профессиональная сдача внаем движимого имущества; валютные, банковские, посреднические операции.⁴ Современное российское законодательство не содержит подобного перечня торговых сделок.

Субъективно-торговой является сделка, совершаемая предпринимателем (коммерсантом) или с его участием в целях осуществления им предпринимательской (коммерческой) деятельности. Так, Торговое Уложение Германии содержит следующее понятие торговых сделок: "Торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, относящиеся к его коммерческой деятельности".⁵ При этом торговыми признаются сделки, в которых хотя бы одной стороной выступает коммерсант.

Признание правового статуса предпринимателя - важный юридический факт. Все заключаемые предпринимателем сделки предполагаются связанными с функционированием его предприятия (бизнеса) и имеющими торговый характер со всеми вытекающими из этого факта юридическими последствиями. Например, Торговое Уложение Германии закрепляет следующее правило: “Осуществляемые коммерсантом сделки считаются, если не доказано иное, относящимися к его коммерческой деятельности".⁶ Аналогичное положение предусмотрено французским торговым законодательством. Особое значение это правило имеет в странах, законодательство которых не содержит самого перечня торговых сделок, в частности - в России.

Исторически российское законодательство не содержало ни системы, ни даже перечисления торговых сделок. Вместе с тем, с целью определения области применения специальных торговых законов в процессуальных вопросах - определение круга дел, подведомственных коммерческим судам - и финансовых - обложение товара в его обращении от производителя к потребителю - российское право исходило из субъективного признака торговой сделки, т. е. относило к торговым все сделки, "заключенные лицом, подлежащим внесению в торговый реестр, и относящиеся к его торговому предприятию", торговому промыслу.⁷

В частности, для решения вопроса о том, какие внебиржевые сделки должны признаваться торговыми и, следовательно, регистрироваться, НКТорг СССР разъяснил в своей инструкции, что "сделка считается торговой в том случае, если хотя бы одна из заключивших её сторон занимается торговлей или производственной деятельностью в виде промысла".⁸

Наркомфин РСФСР признавал, что "покупка промышленными предприятиями материалов в целях переработки их в изделия для продажи последних или передачи этих изделий для дальнейшей переработки в тех же целях в других промышленных предприятиях, составляет предмет торговой сделки." Покупка же промышленными предприятиями материалов в целях употребления для надобностей предприятия составляет предмет неторговой сделки.⁹

Современное российское коммерческое законодательство так же исходит из субъективного критерия торговой сделки, т. е. признает, что торговыми являются сделки, совершаемые предпринимателями или с их участием в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности.¹⁰

Признаки договоров в сфере предпринимательской деятельности обусловливаются характером предпринимательской деятельности.

К числу таких признаков относится особый субъектный состав участников торговой сделки. Сторонами или одной из сторон торговой сделки являются зарегистрированные в установленном законом порядке индивидуальные предприниматели, коммерческие юридические лица различных организационно-правовых форм, а также некоммерческие юридические лица в пределах осуществления предпринимательской деятельности, предусмотренной их учредительными документами.

К предпринимательским договорам относятся договоры, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель. Например, в договоре розничной купли-продажи продавцом является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (п. 1 ст. 492 ГК РФ). Арендодателем по договору проката является лицо, осуществляющее сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 626 ГК РФ). К таким же договорам ГК РФ относит договоры энергоснабжения, бытового подряда, доверительного управления имуществом, кредитный договор, договоры банковского вклада и банковского счета и некоторые другие.

Одна и та же сделка может быть торговой (когда обе стороны договора являются предпринимателями), неторговой (когда обе стороны договора не предприниматели), а также торговой для одного лица-предпринимателя и неторговой (бытовой) для другого лица-непредпринимателя. В отношении предпринимателя, преследующего коммерческие цели, применяются правила специального коммерческого законодательства, а в отношении стороны – не предпринимателя – правила общегражданского законодательства.¹¹ Вместе с тем, предприниматель может быть стороной неторговой сделки, когда такая сделка совершается в целях, не связанных с его предпринимательской деятельностью (например, приобретение в розничной торговли коммерческой организацией подарков для сотрудников).

Поэтому наряду с таким признаком торговой сделки, как особый субъектный состав, необходимо учитывать и те цели, ради которых предприниматель совершает данную сделку. Сделка становится торговой потому, что она совершается для торговли,¹² т. е. в коммерческих целях.

Заключая договор в сфере предпринимательства, предприниматель стремится к определенной цели - получению прибыли. Получение прибыли, расчет на прибыль (спекуляция) является побудительной причиной для ведения всей вообще предпринимательской деятельности. Поэтому торговыми сделками признаются, прежде всего, сделки, совершаемые между предпринимателями или с их участием с целью осуществления ими предпринимательской деятельности или в иных целях, но не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием предмета сделки.

Например, определяя поставку, законодатель объединяет два признака торговой сделки. Поставщиком по договору поставки является продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, а покупатель приобретает товары для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

К сделкам, которые совершаются с целью осуществления предпринимательской деятельности, относятся продажа предприятия, аренда предприятий, коммерческая концессия. Например, по договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). Предприниматели не называются законодателем в качестве стороны этих сделок. Однако, исходя из целей их совершения, следует сделать вывод, что их сторонами или одной из сторон являются предприниматели.

Коммерческий характер торговых сделок предполагает их возмездный характер. Презумпция возмездности договора закреплена ГК РФ, в соответствии с которым договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 3 ст. 423 ГК РФ).

Если предприниматель совершает безвозмездную сделку (например, безвозмездно передает имущество в пользование), такая сделка не является торговой, поскольку она не преследует извлечение прибыли.

Возмездность торговой сделки означает, что даже и при отсутствии соглашения о цене, лицо, совершающее сделку, связанную с его предпринимательской деятельностью, вправе требовать за это вознаграждения, т. е. плату или иное встречное предоставление. Например, если договор поручения не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Если же договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное (ст. 972 ГК РФ).

При отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается в порядке, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Таким образом, признаками торговой сделки являются особый субъектный состав, предпринимательские цели сделки и возмездный характер сделки.

Виды торговых сделок можно классифицировать по различным основаниям. При этом следует иметь в виду, что любая классификация является условной, но при этом должна иметь определенное практическое значение.

Исходя из признаков торговой сделки возможно выделить торговые сделки, в которых в силу прямого указания закона одной из сторон является предприниматель. К таким сделкам, относятся, например, договор розничной купли-продажи, договор энергоснабжения, проката, бытового подряда, банковского вклада, договор складского хранения, договор личного страхования.

Практическое значение выделения договоров в сфере предпринимательской деятельности, в которых в силу указания закона одной из сторон является предприниматель, заключается в том, что эти договоры являются публичными. Например, согласно п. 2 ст. 834 ГК РФ, договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором. Договор складского хранения, заключаемый складом общего пользования, признается публичным договором (п. 2 ст. 908 ГК РФ).

Публичность означает, что предприниматели, выступая стороной данных договоров не только не могут отказаться от заключения договоров с потребителями при наличии возможности предоставить товары, выполнить работы (оказать услуги), но и не могут навязывать им невыгодные условия договоров, возлагая на потребителя правовые риски, связанные с выполнением договора. На рынке массовых товаров и услуг предприниматели являются экономически более сильной стороной, чем потребители, что дает им возможность в нарушение принципа добросовестности ущемлять права потребителя путем создания большого дисбаланса договорных прав и обязанностей участников договора (например, навязывание каких-либо дополнительных услуг потребителям, освобождение предпринимателя от ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения, его право повышать первоначально установленную цену или заменять поставляемую продукцию и т. п.).

Другое значение выделения торговых сделок, в которых одной из сторон в силу указания закона является предприниматель, заключается в том, что, по общему правилу, закрепленному п. 3 ст. 401 ГК РФ, предприниматели отвечают за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров в сфере предпринимательской деятельности на началах риска, независимо от вины, если иное не предусмотрено законом или самим договором.

По субъектному составу возможно выделить такие договоры в сфере предпринимательской деятельности, в которых одной из сторон являются “специальные” субъекты предпринимательской деятельности, т. е. те предприниматели, которые могут осуществлять деятельность, прямо предусмотренную для них законом. К таким договорам относятся договоры с участием банков или кредитных организаций (банковские сделки), договоры в сфере страхования, договоры коммерческих представителей (например, биржевых брокеров), договоры с участием профессиональных участников рынка ценных бумаг (например, депонентский договор, договор с регистратором владельцев именных ценных бумаг).

Исходя из другого признака договоров в сфере предпринимательской деятельности – предпринимательских целей – такие договоры можно систематизировать по следующим видам: договоры, преследующие целью передачу имущества в собственность, преследующие целью передачу имущества в пользование, имеющие целью выполнение работ или оказание услуг, имеющие целью посредничество (представительство).

К предпринимательским договорам по отчуждению имущества в собственность относятся следующие разновидности договора купли-продажи: розничная купля-продажа; поставка товаров; поставка товаров для государственных нужд; контрактация; энергоснабжение; продажа предприятия. Либо одной из сторон данных договоров, либо обеими сторонами таких договоров являются предприниматели, для которых торговая деятельность (реализация произведенной продукции) является основной и осуществляется с целью получения прибыли.

Исходя из определения предприятия как имущественного комплекса, используемого исключительно в предпринимательской деятельности, сторонами договора продажи предприятия являются предприниматели, использующие предприятие в предпринимательских целях.

Договор продажи недвижимости может быть обычной гражданско-правовой сделкой, но может быть и торговой сделкой, если его сторонами (или одной из сторон) являются предприниматели, для которых операции с недвижимостью являются предпринимательской деятельность, а купля-продажа недвижимости осуществляется в целях получения прибыли.

К предпринимательским договорам по передаче имущества в пользование относятся следующие разновидности договора аренды: прокат; аренда предприятий. Сторонами (одной из сторон) таких договоров являются предприниматели, для которых сдача имущества в аренду является предпринимательской деятельностью, такое имущество сдается в аренду с целью получения прибыли, либо используется арендатором для предпринимательских целей.

К предпринимательским договорам по выполнению работ относятся такие разновидности договора подряда, как бытовой подряд; строительный подряд; подряд на выполнение проектных и изыскательских работ; договор подряда для государственных нужд.

К предпринимательскому договору, к которому применяются правила о подряде, относится также договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

К предпринимательским договорам по оказанию услуг относятся: договор возмездного оказания услуг; договор перевозки; договор страхования; договор хранения; банковские сделки.

К предпринимательским договорам в сфере представительства относятся: договор транспортной экспедиции; договор поручения, комиссии и агентский договор, связанные с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, а также договор доверительного управления имуществом, в котором управляющим, по общему положению, может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.

Ни в одну из перечисленных выше групп договоров не "вписывается" договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). Такой договор может заключаться для осуществления предпринимательской деятельности, и его сторонами в этом случае могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

В качестве самостоятельного договора в сфере предпринимательства следует рассматривать договор коммерческой концессии, по которому правообладатель обязуется предоставить другой стороне право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав (право на фирменное наименование, охраняемую коммерческую информацию), а также на другие объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т. д. (ст. 1027 ГК РФ).

Заключение, изменение и расторжение договоров

Принципы заключения торговых сделок. В основе заключения договоров в сфере предпринимательской деятельности лежат следующие принципы: принцип добросовестного, разумного и справедливого заключения договора; принцип свободы договора; законности договора; возмездности договора. Эти принципы, по сути, являются общегражданскими, лежащими в основе любого договора. Однако при заключении договора в сфере предпринимательской деятельности данные принципы имеют свои особенности.

Гражданское законодательство закрепляет презумпцию разумности и добросовестности поведения всех участников гражданских правоотношений при осуществлении ими своих прав. В сфере предпринимательской деятельности требования разумности и добросовестности предпринимателей имеют особое значение, поскольку эта деятельность сопряжена с повышенным риском, и в сферу несения риска убытков, как правило, вовлечено масса участников гражданского оборота. Например, банк привлекает денежные средства населения. Его неразумная политика, а иногда и элементарная непорядочность может привести к колоссальным негативным последствиям, когда вкладчики не могут получить обратно внесенные ими денежные средства.

Разумность, добропорядочность и справедливость при заключении торговых сделок имеет большое значение в условиях возрастающей конкуренции, когда потребитель является не целью, а только средством в конкурентной борьбе. В целях получения максимальной прибыли, предприниматели стремятся, с одной стороны, улучшать качество продукции, товаров и услуг, расширяют их ассортимент, предлагают всевозможные скидки и иные способы привлечения потребителя. С другой стороны, предприниматель, завоевавший рынок и вытеснивший с него конкурентов, имеет соблазн воспользоваться своим экономически выгодным положением в ущерб интересам потребителей. В связи с этим в договорных отношениях предпринимателей с потребителями необходим баланс права и обязанностей. В этом проявляется действие принципа добропорядочности и справедливости.

Другой аспект реализации принципа порядочности и справедливости – поведение конкурирующих предпринимателей в отношениях друг с другом. Конкуренция на рынке товаров (работ, услуг) является добросовестной, если превосходство одного производителя над другим доказывается качеством его товаров или услуг, всем его “деловым” поведением на рынке.

Другой принцип - свобода договора в предпринимательской деятельности - означает, что предприниматели независимы и свободны при заключении договора. Они сами решают вопрос о вступлении в договорные отношения. По общему правилу понуждение к заключению договора в предпринимательской деятельности не допускается, за исключением случаев, когда обязанность одной из сторон заключить договор прямо предусмотрена Гражданским Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Исключением, предусмотренным ГК РФ, является, во-первых, публичный договор (ст. 426 ГК РФ). Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией (в том числе и индивидуальным предпринимателем) и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация (предприниматель) по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. При наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги или выполнить для него определенную работу коммерческая организация (индивидуальный предприниматель) не вправе отказаться от заключения договора.

В случае необоснованного уклонения коммерческой организации (индивидуального предпринимателя) от заключения публичного договора ее контрагент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить такой договор. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

При разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию. Разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда, независимо от согласия на это коммерческой организации.¹³

Обязанность заключить договор предусмотрена, во-вторых, предварительным договором, регламентированным ст. 429 ГК РФ. Его содержание представляет собой обязательства сторон по заключению в будущем соответствующего договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основного договора), который заключается на условиях, предусмотренных предварительным договором. Последний должен содержать нормы, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).

Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать понуждения к заключению основного договора на условиях, определенных предварительным договором, и возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения договора.

В-третьих, исключение из принципа свободы договора, когда для одной из сторон заключение договора является обязанностью, а уклонение от заключения влечет определенные правовые последствия, предусмотрено нормами ГК РФ о заключении договора на торгах, когда предметом торгов является только право на заключение договора (ст. 447 ГК РФ).

В-четвертых, в соответствии со ст. 527 ГК РФ и Федеральным законом "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" от 21.07.2005.¹⁴ заключение государственного или муниципального контракта является обязательным для поставщика (исполнителя) лишь в случаях, установленных законом, и при условии, что государственным или муниципальным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного или муниципального контракта.

Заключение предпринимательских договоров в обязательном порядке предусмотрено, в-пятых, рядом российских законов. В частности, Федеральный закон от 13 декабря 1994 года "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"¹⁵предусматривает, что "поставщики, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от ее производства."

В соответствии с Федеральным Законом от 23 декабря 1994 года “О государственном материальном резерве",¹⁶ обязанность заключения государственных контрактов (договоров) на поставку материальных ценностей в государственный резерв возложена на поставщиков, занимающих доминирующее положение на товарном рынке, а также на организации, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70 процентов. Данный Закон так же устанавливает для подрядчика обязательность заключения договора подряда на строительство, реконструкцию и техническое перевооружение объектов системы государственного резерва.

Наконец, обязанность заключить договор может быть предусмотрена добровольно принятым стороной обязательством. Так, в соответствии со ст. 446 ГК РФ, стороны вправе по своему соглашению передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение арбитражного суда. При этом условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда, и стороны обязаны будут заключить договор на тех условиях, которые определит суд.

Принцип свободы договора означает, что субъекты предпринимательской деятельности могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Потребности предпринимательской деятельности, развитие торгового оборота объективно требуют новых правовых форм закрепления и реализации таких отношений. Это приводит к появлению таких договоров, которые не предусмотрены ни ГК РФ, ни иными правовыми актами, т.е. непоименованных договоров. Они могут быть основаны на использовании в качестве образца модели, предусмотренной законодательством другого государства либо международным актом. Однако происхождение такого договора значения не имеет, поскольку для таких договоров нормативной базой всегда служит общее гражданское законодательство РФ.¹⁷

Право предпринимателей заключать любой договор – поименованный и непоименованный – имеет определенные исключения. Первое заключается в том, что для определенных видов предпринимательских отношений законодатель четко определяет их договорную модель. Например, правила договора возмездного оказания услуг не применяются к услугам, оказываемым по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44-47, 49, 51, 53 ГК РФ. Хотя банк и оказывает в широком смысле услуги, с ним заключается не договор возмездного оказания услуг, а договор банковского счета или банковского вклада.

Второе исключение – запрет предпринимателям заключать определенные договоры. Например, ст. 575 ГК РФ запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями (в том числе и индивидуальными предпринимателями), за исключением так называемых “бизнес-подарков”, стоимость которых не превышает 5 установленных законом минимальных размеров оплаты труда.

Принцип свободы договоры в предпринимательской сфере проявляется в праве сторон заключать смешанный договор, т. е. договор, непоименованный ГК РФ и иными правовыми актами. Важным в смешанном договоре является то, что элементы различных договоров, составляющие смешанный договор, должны быть предусмотрены законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В предпринимательской практике смешанные договоры встречаются довольно часто, поскольку такие договоры отвечает потребностям торгового оборота, способствует быстрому и оперативному оформлению договорных отношений. К смешанному договору относится, например, договор арендного подряда, договор долевого участия в строительстве и др.

Наконец, принцип свободы договора в предпринимательской сфере проявляется в свободе сторон определять условия заключаемого ими договора. Условия договора – это способ фиксации взаимных прав и обязанностей. При этом договор рассматривается как правоотношение. Если иметь в виду договор-сделку, то его содержание составляют договорные условия.¹⁸

Условия договора формулируются сторонами по их усмотрению.

Вместе с тем действие принципа законности договора предполагает законодательное регулирование договорных отношений сторон. В зависимости от обязательности применения правовой нормы, устанавливающей порядок определения условий договора, нормы делятся на императивные и диспозитивные.

При императивном регулировании условия договора определяются в соответствии с содержанием соответствующего условия, предписанного законом или иным правовым актом. Договор должен соответствовать тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или иными правовыми актами. Стороны договора не могут ни изменить это правило, ни заключить между собой соглашение о неприменении этого правила. Такое предписанное законом условие договора будет действовать даже тогда, когда стороны не включат его в договор. Если условие договора противоречит императивным нормам, установленным законом или иными правовыми актами, оно признается недействительным.

Существование императивных норм, определяющих содержание некоторых торговых сделок, продиктовано необходимостью защиты либо публичных интересов, либо прав той стороны в предпринимательских отношениях, чьи интересы и права могут быть чаще всего нарушены. В качестве примера защиты публичных интересов можно привести такие публичные договоры, как договор розничной купли-продажи и договор бытового подряда. В частности, права покупателя в случае продажи ему товара ненадлежащего качества и права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договору бытового подряда прямо регламентированы ГК РФ и не могут определяться соглашением сторон.

В большинстве случаев императивные правовые нормы, определяющие условия торговых сделок, установлены, как правило, федеральными законами. Вместе с тем, такие нормы могут определяться и иными правовыми актами, т. е. Указами Президента и Постановлениями Правительства РФ. В случаях, предусмотренных законом, Правительством Российской Федерации издаются правила (типовые договоры, положения, Правила и т. п.), обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

В отличие от императивной, диспозитивная норма применяется лишь постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное. Стороны же могут своим соглашением установить условие, отличное от предусмотренного диспозитивной нормой, либо вообще исключить применение такой нормы. И только тогда, когда такого соглашения сторон не существует, условие договора определяется диспозитивной нормой. По сути, вторая часть ГК РФ, регламентирующая отдельные виды обязательств, и построена на основе диспозитивного регулирования по принципу "если иное не предусмотрено договором, то действует правило, установленное ГК РФ".

В целом все предпринимательское законодательство, хотя и не лишено императивных норм, характеризуется преимущественно диспозитивными правилами, отсутствием детальной регламентации договорных отношений, т. е. отражает общедозволительный режим предпринимательской деятельности, оставляя широкий простор для собственного усмотрения предпринимателя.

Общедозволительный режим предпринимательской деятельности позволяет субъектам торговой сделки определять ее условия на основе примерных условий. Примерные условия разрабатываются применительно к конкретным видам договоров (например, договор аренды, купли-продажи нежилого помещения и др.) и публикуются в печати, как правило, в форме примерного договора. Однако, это может быть и какой-либо иной документ, содержащий примерные условия (Рекомендации, Правила).

Примерные условия договора должны быть известны сторонам, и они могут указать либо общедоступное средство печати, в котором публиковались примерные условия, либо иной способ их распространения.

Как показывает опыт других стран, примерные условия договоров разрабатываются различными ассоциациями (союзами) товаропроизводителей либо потребителей. К сожалению, в России практика разработки таких профессиональных текстов примерных договоров не получила широкого распространения.

В случае если условие договора в сфере предпринимательства не определено сторонами или диспозитивной нормой, оно может быть определено обычаями делового оборота, применимым к отношениям сторон. В качестве обычаев делового оборота к отношениям сторон по договору применяются и примерные условия договора, в случае, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям. Но при этом примерные условия должны отвечать требованиям обычая делового оборота, под которым законом понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Пока в сфере предпринимательства применение обычаев делового оборота не получило широкого распространения.

Принцип законности договора в сфере предпринимательской деятельности проявляется в следующем.

Во-первых, содержание торговой сделки должно соответствовать закону. Законность содержания договора в сфере предпринимательства заключается в том, что он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами. В предпринимательской сфере законность содержания договора проявляется в том, что для случаев, когда одна или обе стороны действуют в рамках своей предпринимательской деятельности, ГК или закон четко определяют, в какой правовой форме эти отношения могут выражаться.

Торговая сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, признается ничтожной, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий нарушения.

Во-вторых, участники торговой сделки должны обладать предпринимательской правоспособностью. Это означает, что коммерческие организации (в том числе и индивидуальный предприниматель), за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью и могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.

Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ.