Обычай делового оборота и применение законов по аналогии

В силу законодательного предписания отношения сторон по договору могут регулироваться не только нормативными актами. Речь идет об обычаях делового оборота, развившихся в определенных сферах предприниматель­ской деятельности. В тех случаях, когда закон или договор не позволяют ус­тановить условия договора, и существует для таких отношений обычай дело­вого оборота, условие договора устанавливается на основании этого обычая (ст.5, п.5 ст.421 ГК). Если обычаи делового оборота, противоречат обязатель­ным положениям закона или договору, то такие обычаи не применяются.

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Судебная практика под обычаем делового оборота применимого к спору, вытекающему из предпринимательской деятельности, относит не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведе­ния, например традиции исполнения тех или иных обязательств и. т.п.⁵

Наиболее близки к обычаям делового оборота по содержанию и осно­ваниям и порядку возникновения международные обычаи торгового оборота (торговые обычаи). Их цель также урегулировать отношения, возникающие в предпринимательском обороте, если договор не содержит необходимого ус­ловия и не позволяет его определить. То есть складывающееся и многократно повторяющееся поведение лиц в условиях предпринимательского оборота, продиктованное необходимостью поведение сторон, неурегулированное до­говором приобретает значение правила, применяемого во всех подобных си­туациях. Но международные торговые обычаи применяются независимо от права, воздействующего на отношения сторон и только в международном обороте, а обычаи делового оборота санкционированы гражданским законо­дательством РФ (ст.5 ГК), т.е. применяются лишь в рамках российской пра­вой среды - когда отношения сторон подчинены российскому праву.

При формировании торговых обычаев первичным является поведение самих участков гражданского оборота, их намерение и воля следовать рож­даемым деловой жизнью неписаным правилам.⁶ Это не значит, что любой участник, вступающий в подобные отношения должен знать эти неписаные правила - после того, как они сформировались, их систематическое приме-

п.4 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1.07.96 г. № 6/8 "О неко­торых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ".

ипоу!^Км^Ви*п' Международное частное право. Курс лекций. - М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА • М, 1999. - С.93

нение, становится определяющим само по себе. Т.е. действует презумпция, что профессионал, каким должен являться участник предпринимательского оборота, должен знать об этих правилах, в противном случае он и несет риск своей неосведомленности. Естественно, такая презумпция может дей­ствовать лишь, когда отношения уже сложились в систему, приобрели ха­рактер обычая и ни в коем случае не на этапе его формирования. Формиро­вание и применение обычаев делового оборота подчиняются этим же прин­ципам. Поэтому не являются обычаями делового оборота правила, которые профессиональные участники определенного сегмента рынка устанавлива­ют как деловые обыкновения, правила, определяющие или толкующие ус­ловия для определенных видов договоров, например, банковские правила, правила страхования, независимо от того сформированы ли они отдельным участником рынка или группой, ассоциацией профессионалов.

Резюмируя, можно выделить следующие признаки обычаев делового оборота:

1) они действуют в сфере предпринимательского оборота;

2) они приобретают значение правила, т.е. систематически повторяются;

3) это правило не предусмотрено законом, но и не должно противо­
речить закону;

4) это правило не обязательно зафиксировано в каких либо документах;

5) это правило (по крайней мере, на этапе формирования) должно
признаваться субъектами независимо от того, на какой стороне в договоре
они выступают - на стороне обязанного или управомоченного лица (поку­
пателем или продавцом в договоре купли-продажи, перевозчиком или от­
правителем в договоре перевозки, страховщиком или страхователем в до­
говоре страхования и т.п.) - т.е. правило формируется по воле обеих сто­
рон, а не навязывается одной, которой оно наиболее выгодно, в ущерб дру­
гой - определяющим является его целевая направленность - исполнение
договора, причем добросовестное (ст. 10 ГК);

Если отношения сторон по договору прямо не урегулированы зако­нодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

При невозможности использования аналогии закона права и обязан­ности сторон определяются исходя из общих начал (ст.1 ГК) и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросо­вестности, разумности и справедливости.

Принципы гражданского права

Принципы гражданского права - основные руководящие начала в праве, определяющие смысл, содержание и особенности правового регу-

лирования как права в целом, так и отдельной отрасли.

В силу законодательного закрепления они являются общеобязательными.

С одной стороны они определяют существо, отраслевую направлен­ность и особенности правового регулирования. С другой стороны они учи­тываются при обнаружении пробелов в законодательстве и применении норм по аналогии, что важно в сфере отношений, урегулированных граж­данским правом.

В таких случаях принципы гражданского права применяются как общие правила, не только позволяющие уяснить смысл и правильно толковать кон­кретные нормы права, но они также способствуют разрешению проблемы не­урегулированности отношений, которая во многом связана с тем, что участни­ки гражданских отношений сами создают для себя права и обязанности.

Можно выделить следующие гражданско-правовые принципы:

1. Принцип юридического равенства участников гражданских
отношений - участники не имеют никакой принудительной власти по от­
ношению друг к другу, даже если в отношениях участвуют публичные об­
разования - они имеют одни и те же юридические возможности и на них
равным образом распространяется действие закона.

2. Принцип неприкосновенности собственности - состоит в обес­
печении собственникам беспрепятственного использования принадлежа­
щего им имущества в своих интересах не опасаясь его не произвольного
изъятия или запрета и ограничения на использование.

3. Принципы самостоятельности в приобретении осуществлении
и защите гражданских прав - каждое лицо по своему усмотрению и в со­
ответствии со своими интересами может выбирать варианты поведения.

4. Принципы беспрепятственного приобретения и осуществления
гражданских прав и свободы договора - предполагают устранение всяких
необоснованных помех в гражданском обороте, в частности означает свобо­
ду предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической
деятельности (ст. 34 Конституции), свободу перемещения товаров, финансо­
вых средств и услуг на всей территории РФ. Ограничение перемещения то­
варов и услуг могут вводиться только в соответствии с федеральным зако­
ном, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и
здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

5. Принцип недопустимости вмешательства кого-либо в частные
дела - характеризует ГП как право частное - в первую очередь обращен к
публичной власти, вмешательство которой в частные дела возможно толь­
ко в случаях прямо предусмотренных законом.

6. Принцип недопустимости злоупотребления правом - право все­
гда имеет границы как по содержанию так и по способам поведения, иначе
они превращаются в нарушение чужих прав и охраняемые законом интере-

сы. так недопустимо осуществлять принадлежащие лицу права исключи­тельно с намерением причинить вред другому лицу.

7. Принцип всемерной охраны гражданских прав, включая обес­
печение восстановления нарушенных прав и их судебной защиты - ха­
рактеризует правоохранительную функцию гражданского права. Лица мо-

_щгут прибегнуть как к судебной защите, так и самозащите прав, если только она соразмерна нарушению и не выходит за пределы действий, необходи­мые для его пресечения, а также к применению некоторых других мер, по­зволяющих эффективно охранять их права и законные интересы.

8. Принцип ограничения гражданских прав только федеральным
законом - гражданские права могут быть ограничены только федеральным
законом и только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных инте­
ресов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.