Глава 5. Выпуск облигаций кредитных организаций - эмитентов

 

5.1. Кредитная организация вправе размещать облигации. Размещение кредитной организацией - эмитентом облигаций осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации - эмитента, если иное не предусмотрено уставом кредитной организации - эмитента.

Указанием Банка России от 23 марта 2017 г. N 4322-У в пункт 5.2 внесены изменения

См. текст пункта в предыдущей редакции

5.2. Кредитная организация может выпускать облигации именные и на предъявителя; обеспеченные залогом собственного имущества либо облигации с обеспечением, предоставленным кредитной организации для целей выпуска третьими лицами, облигации с ипотечным покрытием, облигации без обеспечения; процентные и дисконтные; конвертируемые в акции; с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки; с возможностью досрочного погашения; облигации, срок погашения которых не установлен (бессрочные облигации).

 

К числу таких операций в соответствии ч. 1 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности можно отнести следующие операции.

1. Выпуск облигаций (ст. 816 ГК РФ). Облигации, наряду с акциями и опционами эмитента, относятся к эмиссионным ценным бумагам, которые внутри одного их выпуска удостоверяют одинаковый объем и сроки осуществления прав их владельцев независимо от времени приобретения этих ценных бумаг (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Порядок их выпуска на подзаконном уровне определяется Банком России^[1].

Выпуск облигаций допускается только после полной оплаты уставного капитала.

Номинальная стоимость всех выпущенных кредитной организацией облигаций не должна превышать размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного кредитной организации третьими лицами для цели выпуска облигаций.

Кредитная организация может выпускать облигации именные и на предъявителя. Именные облигации могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Также могут быть:

· – облигации, обеспеченные залогом собственного имущества, либо с обеспечением, предоставленным кредитной организации для целей выпуска третьими лицами;

· – облигации с ипотечным покрытием. При этом кредитные организации должны соблюдать требования ст. 7 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах"^[2];

· – облигации без обеспечения;

· – процентные и дисконтные облигации;

· – облигации, конвертируемые в акции;

· – облигации с единовременным сроком погашения или со сроком погашения по сериям в определенные сроки;

· – облигации с возможностью досрочного погашения.

Необходимо отметить, что обязательство, в котором кредитная организация в форме акционерного общества является должником (возникшее из договора банковского счета, договора банковского вклада, договора займа, кредитного договора и др.), при условии наличия согласия кредитора может быть заменено обязательством, оформленным облигацией кредитной организации, конвертируемой в ее акции^[3].

· 2. Выпуск неэмиссионных ценных бумаг. Наиболее распространенными из таких ценных бумаг являются:

o а) векселя (ст. 815 ГК РФ, Федеральный закон от 11.03.1997 № 48-ФЗ "О переводном и простом векселе", Положение о переводном и простом векселе, введенное в действие постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341);

o б) депозитные и сберегательные сертификаты (ст. 836 и 844 ГК РФ)^[4];

o в) сберегательные книжки на предъявителя (ст. 836 и 843 ГК РФ);

o г) чеки (ст. 877 ГК РФ, Положение о чеках, утв. постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 6 ноября 1929 г.).

Данные ценные бумаги могут быть только документарными.

3. Купля-продажа ценных бумаг. В данном случае имеются в виду операции по приобретению неэмиссионных ценных бумаг (например, векселей), а также эмиссионных ценных бумаг (акций, а также облигаций, в том числе государственных и муниципальных), если это приобретение осуществляется не за счет клиента и не путем публичного объявления цен покупки с обязательством ее осуществления по этим ценам, поскольку тогда это будет являться брокерской и дилерской деятельностью.

Приобретенные ценные бумаги могут быть проданы кредитной организацией.

К этому же виду операций можно отнести приобретение кредитной организацией на вторичном рынке закладных, т.е. именных ценных бумаг, удостоверяющих право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств, а также право залога на имущество, обремененное ипотекой (п. 2 ст. 13 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)").

Кроме того, кредитные организации могут совершать сделки РЕПО, т.е. двусторонние сделки по продаже (покупке) ценных бумаг (первая часть сделки РЕПО) с обязательством обратной покупки (продажи) ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть сделки РЕПО) через определенный условиями такой сделки срок и по определенной цене (ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг)^[5].

· 4. Хранение ценных бумаг. Основанием для осуществления этих операций является ст. 921 ГК РФ. Предметом такого хранения могут быть только вещи (п. 1 ст. 886 ГК РФ). Применительно к ценным бумагам – это документарные ценные бумаги. Кроме того, это основание касается хранения неэмиссионных ценных бумаг, что не является профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг.

· 5. Кредитные операции с ценными бумагами. К таким операциям можно отнести:

o а) учет векселей, который является одной из форм банковского кредитования;

o б) принятие ценных бумаг в залог;

o в) передачу ценных бумаг в залог.

· 6. Авалирование векселей и чеков. Платеж по переводному и простому векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля (вексельного поручительства).

Такое обеспечение дается третьим лицом или даже одним из лиц, подписавших вексель. Это может быть и кредитная организация.

Аваль выражается словами "считать за аваль" и подписывается тем, кто дает аваль. Причем для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне переводного векселя, если только эта подпись не поставлена плательщиком или векселедателем.

В авале должно быть указано, за чей счет он дан. При отсутствии такого указания он считается данным за векселедателя.

Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль (ст. 30–32, ч. 3 ст. 77 Положения о переводном и простом векселе, введенного в действие постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341). Вследствие этого авалист, давший аваль за векселедателя простого векселя либо за акцептанта переводного векселя, несет ответственность перед векселедержателем на тех же условиях, т.е. независимо от совершения протеста векселя в неплатеже^[6].

Аваль чеков был рассмотрен применительно к соответствующей форме безналичных расчетов.

7. Совершение срочных сделок с ценными бумагами на фондовых биржах. Под срочными сделками (договорами, контрактами) с ценными бумагами понимаются сделки, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ценные бумаги или значений индексов, рассчитываемых на основании совокупности цен на ценные бумаги (фондовых индексов)^[7].

Ценные бумаги и фондовые индексы, в зависимости от изменения цен и значений которых осуществляется исполнение обязательств по срочным сделкам, именуются базовым активом.

Из ценных бумаг базовым активом срочных сделок, совершаемых на биржевых торгах, могут быть:

· – эмиссионные ценные бумаги;

· – простые складские свидетельства, удостоверяющие право на биржевой товар;

· – двойные складские свидетельства, удостоверяющие право на биржевой товар, или залоговые свидетельства.

Срочные сделки (фьючерсные, опционные, своп) могут быть поставочными, т.е. предусматривающими фактическую передачу ценных бумаг, и расчетными, когда стороны производят только расчеты в зависимости от изменения цен на ценные бумаги или фондовых индексов без фактической передачи ценных бумаг.

Фьючерсные договоры заключаются непосредственно на исполнение обязательств по базовому активу.

По опционным договорам покупателю на определенный промежуток времени предоставляется право выбора заключения или отказа от заключения договора на исполнение обязательств по базовому активу.

Своп договоры предполагают одновременную покупку и продажу ценных бумаг при условии расчетов по ним на разные даты.

Совершаемые кредитными организациями срочные сделки на основании п. 2 ст. 1062 ГК РФ не могут рассматриваться как пари и соответственно подлежат судебной защите.

Такой подход является вполне закономерным, поскольку целью заключения срочных сделок является снижение рисков, связанных с изменением цен на ценные бумаги и иные финансовые инструменты (хеджирование финансовых рисков).

Кредитные организации вправе заключать являющиеся производственными финансовыми инструментами договоры, определяемые в соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" либо с правом иностранного государства, нормами международного договора или обычаями делового оборота и в отношении которых правом иностранного государства или нормами международного договора предусмотрена их судебная защита^[8].

Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2009 № 181-ФЗ "Об использовании государственных- ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков" Российская Федерация вправе осуществлять меры по повышению капитализации банков, являющихся акционерными обществами, путем обмена облигаций федерального займа на привилегированные акции таких банков.