Методика защиты прав протестного неплательщика жкх продолжение

ДОКАЗЫВАНИЕ

 

Методическое пособие

ПЛАН

Вводная часть

1. Обстоятельства, имеющие значение для дела 2. Язык доказывания 3. Разрушаем доказательную базу противной стороны 4. Навязываем вывод: наши аргументы не оспорены"

ВВОДНАЯ часть

Участник гражданского дела имеет право представлять доказательства (ч.1 ст. 35 ГПК РФ) и участвовать в исследовании доказательств (ч.1 ст. 35 ГПК РФ)

Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. (ч.1 ст. 56 ГПК РФ) Чрезвычайно важно понять, что защищать свою правовую позицию в суде и доказывать обоснованность своих требований или возражений можно только в суде первой инстанции. После изменения в 2012 году гражданского процессуального законодательства вторая (апелляционная) инстанция утратила право отменять решение суда полностью или в части и направлять дело на новое рассмотрение. Поэтому, если сторона, участвующая в деле, упустила возможность доказать свою позицию в суде первой инстанции и проиграла дело, апелляционная инстанция второго шанса выиграть процесс не даст.

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИМЕЮЩИЕ ЗНАЧЕНИЕ для ДЕЛА

Что конкретно надо доказывать? На этот счет в процессуальном законе используют понятие

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИМЕЮЩИЕ ЗНАЧЕНИЕ для ДЕЛА

Этим обстоятельствам в ч. 1 ст. 330 ГПК РФ (Основания для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке) посвящено две позиции. Стоит вчитаться

Основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются:

1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2) недоказанность установленных судом первой инстанцииобстоятельств, имеющих значение для дела; Значит:

1)надо добиваться признания нужных нам обстоятельств имеюшими значение для дела;

2) а доказательства, имеющие значение для дела, "затолкивать" в дело, преодолевая сопротивление противной стороны и суда;

ОТНОСИМОСТЬ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

Если доказательства имеют значение для рассмотрения дела, входят в круг доказывания – они считаются относимыми. Статья 59 ГПК РФ называется “Относимость доказательств”. В ней указано: “Суд принимает только те доказательства, которые имеют значение для рассмотрения и разрешения дела”.

ДОПУСТИМОСТЬ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

В ст. 60 ГПК РФ (“Допустимость доказательств”) определено:

“Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами”.

Если в законе упомянуто "договор управления" - значит никакими иными доказательствами НЕ МОГУТ

ПОДТВЕРЖДАТЬСЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА ОКАЗАНИЯ УСЛУГ

Если в законе упомянуто "протокол и решения" - значит только этой парой (протоколом и бюллетенями

(решениями)) подтверждается факт проведения собрания

Если в законе упомянуто "доверенность" - значит никакими иными доказательствами - никакими КОПИЯМИ доверенности НЕ МОГУТ ПОДТВЕРЖДАТЬСЯ полномочия представителя

То же самое касается подлинников протоколов и уставов

РАЗРУШАЕМ ДОКАЗАТЕЛЬНУЮ БАЗУ ПРОТИВНОЙ СТОРОНЫ

 

ПОДАЕМ ВОЗРАЖЕНИЯ

Если нам предъявляется задолженность за неполную оплату предъявляемых счетов, то суд, принявший такой иск, будет целенаправленно оказывать на нас давление, чтобы обсуждать только цифры задолженности (С расчетом не согласны? Свой контр-расчет представить можете?). Но с нашей стороны необходимо непременно рассмотреть вопрос шире:

- у истца нет права на выставление требований;

- истец не располагает правом включать в расчет городской тариф;

- истец не подтвердил документально указанные в исковых требованиях физические объемы исполненного;

- исковое заявление не имеет подписи уполномоченного лица;

- суммарная площадь помещений, находящихся в собственности, указана произвольно; - не существует документально подтвержденной площади территории, якобы обслуживаемой собирателем платежей;

- платежный документ сформирован с нарушением требований, предъявляемых к форме и содержанию; - юридическое лицо (истец) не имеет зарегистрированного права на занятие предпринимательской деятельностью по сбору платежей;

- договора, заключенные в другими организациями, мнимые

По каждому вопросу подается Возражение

ЗАДАЕМ ВОПРОСЫ И ПОЛУЧАЕМ ПРИЗНАНИЕ

Мы наделены правом задавать вопросы. Мы используем это право на полную мощь, потому что (делаем вид!) нам совершенно непонятны исковые требования? Как только удасться спровоцировать представителя истца на подробное объяснение, все высказанные слова оборачиваем в свою пользу,

заявляя: Получено ПРИЗНАНИЕ противной стороны наших доказательств

ПРИМЕР №1

(Задолженность образовалась … Сама)

- Уважаемый суд, разрешите уточнить важное обстоятельство. В исковом заявлении написано

"Задолженность образовалась". Глагол употреблен с возвратным суффиксом (СЬ), что указывает на то, что не кто-то образовал ее, а она сама по себе образовалась. Разница такая же, как "одеваю кого-то" или "одеваЮСЬ (одеваю себя). Если задолженность образовалась сама по себе, почему претензии ко мне? - Не надо придираться к словам! Вам делать нечего что ли? (от невежественных и наглых всегда следует ожидать выпадов не по делу). Вы не платили - вот и образовалась…

- Причем тут мои действия? По словарю "задолженность" означает наличие долга, но долг вытекает из какого-то обязательства. По жилищному законодательству долг вытекает из договора управления (ст. 161162 ЖК РФ). Его не приложено. Значит, нет обязательств.

(К суду, искусственно замедляя темп речи и придавая подчеркивая значимость каждого слова, как это делал диктор Левитан, зачитывая сводки с полей сражений)

Сторона признала, что между нами нет никаких взаимных обязательств, а значит - не может быть нарушенных обязанностей. При таких обстоятельствах задолженность возникнуть не может. Сторона опровергла свое утверждение в исковом заявлении. Признала, что отсутствие закрепленных в письменной форме обязательств, а следовательно задолженности. Признание освобождает нас от доказывания обратного.

ПРИМЕР №2

(Если будет упомянута бухгалтерию, захватываем плацдарм для наступления на "Бухучет" и "Первичные учетные документы")

- Уважаемый суд, возникла необходимость уточнить еще одно важное обстоятельство. Если из договора не вытекает, то откуда вытекает задолженность.

(Внимание! Нам важно, чтобы как можно больше наш противник "намолотил" глупостей, Мы просто подставляем ведро для собирания. Если при этом будет упомянуто какое-нибудь слово с корнем "бух" (бухгалтерию, бухгалтерский учет, бухгалтер), то разворачиваем казачью сотню в эту сторону: "Шашки к бою, пики-вон! В атаку ла-авой! Ааааа!)

- В связи с тем, что был упомянут учет поступлений, который, по мнению представителя организации ведется бухгалтерией, прошу представить доказательства организации такого учета - Положение о бухгалтерии; Приказ №1 об организации учетной политики предприятия; приказ о приеме на работу на должность бухгалтера лица, обладающего специальным образованием; должностную инструкцию бухгалтера, а также все первичные учетные документы: Альбом утвержденных форм первичных учетных документов; Положение о начислении платы и ведении лицевых счетов; Приказы о введении того или иного тарифа)

- Ничего не собираемся вам представлять. Вы не налоговая инспекция. Учет организован, как положено. Не пытайтесь ввести суд в заблуждение. Прошу суд вынести предупреждение за затягивание процесса.. - (К суду невозмутимо - Левитан). Суд постановил начать разбирательство по существу. Разбирательство тем отличается от заслушивание приговора, что участник дела вправе задать вопрос, получить или, как в нашем случае, не получить на него ответ, исследовать доказательства непосредственно, а если нет доказательств - сделать вывод, что противной стороной ПРИЗНАН факт несоблюдения требований закона в ведению бухгалтерского учета.

Если есть задолженность, то, по крайней мере, пара томов гражданского дела должно быть наполнено бухгалтерскими документами, показаниями приборов, актами освидетельствования, актами приемки, приказами, договорами, банковскими выписками, первичными учетными документами. - (К суду) Поскольку представитель не в состоянии ответить вообще ни на один вопрос, заявляю ходатайство

1)о вызове в суд в качестве свидетеля бухгалтера (главного бухгалтера);

2)об истребовании документов, подтверждающих организацию бухгалтерского учета в соответствии с законом "О бухгалтерском учете" (ФЗ-102)

ПОДАЕМ ЛАВИНУ ВОЗРАЖЕНИЙ

Из п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебном решении" следует, что судебное решение считается обоснованным, во-первых, если судом исследованы все обстоятельства, имеющие значение для дела; во-вторых, если в основу решения суда положены только те обстоятельства, которые суд установил с помощью доказательств, непосредственно исследованных им в зале судебного заседания.

Здесь же указано:

"При вынесении судебного решения недопустимо основываться на доказательствах, которые не были исследованы судом в соответствии с нормами ГПК РФ, а также на доказательствах, полученных с нарушением норм федеральных законов (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, ст. 181, 183, 195 ГПК РФ)". Наш процессуальный оппонент не в состоянии ответить на эту лавину Возражений, - и это нам наруку. Доказательством факта исследования наших Возражений в зале судебного заседания как раз и будет ссылка на соответствующие листы дела.

Важное замечание (цитируется ч.1 ст. 68 ГПК РФ)

Статья 68. Объяснения сторон и третьих лиц

1. Объяснения сторон и третьих лиц об известных им обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, подлежат проверке и оценке наряду с другими доказательствами.

ОБРУШИВАЕМ МАССУ ВОПРОСОВ

Мы наделены правом задавать вопросы. Мы используем это право на полную мощь, потому что (делаем вид!) нам совершенно непонятны исковые требования? Как только удасться спровоцировать представителя истца на подробное объяснение, все высказанные слова оборачиваем в свою пользу,

заявляя: Получено ПРИЗНАНИЕ противной стороны наших доказательств

ПРИМЕР №1

(Задолженность образовалась … Сама)

- Уважаемый суд, разрешите уточнить важное обстоятельство. В исковом заявлении написано

"Задолженность образовалась". Глагол употреблен с возвратным суффиксом (СЬ), что указывает на то, что не кто-то образовал ее, а она сама по себе образовалась. Разница такая же, как "одеваю кого-то" или "одеваЮСЬ (одеваю себя). Если задолженность образовалась сама по себе, почему претензии ко мне? - Не надо придираться к словам! Вам делать нечего что ли? (от невежественных и наглых всегда следует ожидать выпадов не по делу). Вы не платили - вот и образовалась…

- Причем тут мои действия? По словарю "задолженность" означает наличие долга, но долг вытекает из какого-то обязательства. По жилищному законодательству долг вытекает из договора управления (ст. 161162 ЖК РФ). Его не приложено. Значит, нет обязательств.

(К суду, искусственно замедляя темп речи и придавая подчеркивая значимость каждого слова, как это делал диктор Левитан, зачитывая сводки с полей сражений)

Сторона признала, что между нами нет никаких взаимных обязательств, а значит - не может быть нарушенных обязанностей. При таких обстоятельствах задолженность возникнуть не может. Сторона опровергла свое утверждение в исковом заявлении. Признала, что отсутствие закрепленных в письменной форме обязательств, а следовательно задолженности. Признание освобождает нас от доказывания обратного.

ПРИМЕР №2

(Если будет упомянута бухгалтерию, захватываем плацдарм для наступления на "Бухучет" и "Первичные учетные документы")

- Уважаемый суд, возникла необходимость уточнить еще одно важное обстоятельство. Если из договора не вытекает, то откуда вытекает задолженность.

(Внимание! Нам важно, чтобы как можно больше наш противник "намолотил" глупостей, Мы просто подставляем ведро для собирания. Если при этом будет упомянуто какое-нибудь слово с корнем "бух" (бухгалтерию, бухгалтерский учет, бухгалтер), то разворачиваем казачью сотню в эту сторону: "Шашки к бою, пики-вон! В атаку ла-авой! Ааааа!)

- В связи с тем, что был упомянут учет поступлений, который, по мнению представителя организации ведется бухгалтерией, прошу представить доказательства организации такого учета - Положение о бухгалтерии; Приказ №1 об организации учетной политики предприятия; приказ о приеме на работу на должность бухгалтера лица, обладающего специальным образованием; должностную инструкцию бухгалтера, а также все первичные учетные документы: Альбом утвержденных форм первичных учетных документов; Положение о начислении платы и ведении лицевых счетов; Приказы о введении того или иного тарифа)

- Ничего не собираемся вам представлять. Вы не налоговая инспекция. Учет организован, как положено. Не пытайтесь ввести суд в заблуждение. Прошу суд вынести предупреждение за затягивание процесса.. - (К суду невозмутимо - Левитан). Суд постановил начать разбирательство по существу. Разбирательство тем отличается от заслушивание приговора, что участник дела вправе задать вопрос, получить или, как в нашем случае, не получить на него ответ, исследовать доказательства непосредственно, а если нет доказательств - сделать вывод, что противной стороной ПРИЗНАН факт несоблюдения требований закона в ведению бухгалтерского учета.

Если есть задолженность, то, по крайней мере, пара томов гражданского дела должно быть наполнено бухгалтерскими документами, показаниями приборов, актами освидетельствования, актами приемки, приказами, договорами, банковскими выписками, первичными учетными документами. - (К суду) Поскольку представитель не в состоянии ответить вообще ни на один вопрос, заявляю ходатайство

1)о вызове в суд в качестве свидетеля бухгалтера (главного бухгалтера);

2)об истребовании документов, подтверждающих организацию бухгалтерского учета в соответствии с законом "О бухгалтерском учете" (ФЗ-102)

Важное замечание (цитируется ч.2 ст. 68 ГПК РФ)

Статья 68. Объяснения сторон и третьих лиц

2. Признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает последнюю от необходимости дальнейшего доказывания этих обстоятельств. Признание заносится в протокол судебного заседания. Признание, изложенное в письменном заявлении, приобщается к материалам дела.

ПОДБРАСЫВАЕМ ЩЕПКИ В КОСТЕР

Очень важно обсуждать именно наши вопросы. И если обнаруживается уязвимое место в позиции противника, то мы должны к нему приковать внимание суда, например, множеством ходатайств, например:

Ходатайство №1

Поскольку выяснилось, что общее собрание не избирало секретаря секретаря собрания, то подпись назначенного вне закона секретаря на протоколе общего собрания от … является недействительной (ничтожной). Представитель организации знал об этом, однако представил ничтожный документ в качестве действительного. Такое поведение не отвечает требованиям добровестности, в связи с чем прошу поставить настоящее обращение на обсуждение и объявить ему замечание.

Ходатайство №2

Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ протокол собрания является официальным документом. Между тем в суде установлено и не отрицается ни одной стороной, что подпись секретаря собрания на протоколе общего собрания от … является ничтожной, возникает основание для вынесения частного определения по факту изготовления и использования поддельного официального документа (ч.1 и ч.2 ст. 327 УК РФ). Прошу поставить настоящее обращение на обсуждение и принять мотивированное процессуальное решение.

Ходатайство №3

Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ протокол собрания является официальным документом. Согласно термину №8 из ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения» Официальный документ - это документ, созданный организацией, должностным лицом или гражданином, оформленный в установленном порядке

Если установленный порядок был нарушен, то сформированный документ не приобретает признаков официального, такой документ считается ничтожным независимо от признания его таковым судом в полном соответствии со ст 181.2 ГК РФ.

Поскольку в суде установлено нарушение установленного порядка избрания секретаря собрания, его подпись под протоколом является ничтожной, а потому сам Протокол без подписи секретаря собрания не приобрел свойств официального документа. такой документ не вызывает никаких юридических последствий.

В связи с отсутствием права на оказание услуг в сфере ЖКХ у УК не возникло права на предъявление каких-либо материальных притязаний от лица управляющей организации. В связи с выявленными фактическими обстоятельствами НАСТОЯТЕЛЬНО ПРОШУ начатое слушанием гражданское дело прекратить, исковое заявление оставить без рассмотрения.

МАЛЕНЬКИЕ ХИТРОСТИ

Потребительское законодательство, а кстати и Гражданский кодекс РФ, исключают посредника при оказании услуг: исполнитель оказывает услуги, потребитель принимает их и оплачивает потребленный объем напрямую исполнителю услуг. "Уродливое дитя коррупции" этого не может стерпеть: как это деньги проходят мимо? Проходит поток - надо сделать глоток. А для этого непременно воткнуть посредника. По ныне действующему жилищному законодательству считается нормой платить за коммунальные услуги не тому, кто их оказывает, а тому, кто прорвался на место так называемой управляющей компании (ниже покажем, что такие организации вообще ничем не управляют).

"Интересное кино": одни оказывают услуги - другие получают деньги. Причем судьба собранных денег закрывается дымовой завесой - захочет сборщик денег, то отправит часть денег исполнителям услуг (и то, когда захочет), а уж если не захочет - не отправит.

ВОЗВЕДЕНИЕ ПОСРЕДНИКА на трон... с помощью суффикса

Чтобы придать особую значимость посреднику, собирающему деньги за оказанные другими услуги, в законодательство внесены маленькие хитрости.

Первая хитрость: примитивной организации подметальщиков двора присвоено особое звание - УПРАВЛЯЮЩЕЙ организации. Управляющая - означает, что принимает важные решения, обязательные для УПРАВЛЯЕМЫХ. Суффикс ЮЩ (УЩ) используется также в словах "командуЮЩий", "ведУЩий". Но в договорах управления, которые должны заключаться с собственниками помещений, согласно ч.2 ст. 162 ЖК РФ, сказано: "одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья,...) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы...". Вроде ясно?

Кто командует? Кто дает задания? - Собственники и органы управления ТСЖ. А тот, кто назван

"управляющей организацией", обязуется за плату оказывать по услуги в рамках поручения. Услужливать...

Служить... Быть слугой....Исполнять задания: "Прошка, сбегай на конюшню". Но вот с помощью суффикса ЮЩ (УЩ) слуга-порученец вдруг вырастает до командующего!

 

ОДУШЕВЛЕНИЕ ПОСРЕДНИКА

Это вторая хитрость нашего законодателя. Исполнители жилищных услуг вдруг чудесным образом стали потребителями коммунальных услуг. Как это сделано? Смотрим в закон № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», в котором в пп. «а» п.17 ст.2 утверждается: "к потребителям товаров и услуг относятся юридические лица, приобретающие энергию, воду и т.д…. И такими потребителями в этом законе названы ТСЖ, ЖСК и Управляющие компании (УКи). Именно так: юрлица отнесены к потребителям коммунальных услуг! Тогда как по закону «О защите прав потребителей» статусом потребителя может быть наделен исключительно гражданин, использующий услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Мало того, Верховный Суд России в Постановлении Пленума от 29 сентября 1994 г. N 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» указал: услуги по техническому обслуживанию и ремонту жилого дома, предоставление коммунальных и иных услуг, направленных на удовлетворение личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, относятся к бытовым услугам, а следовательно правоотношения в этой сфере регулируются законодательством по защите прав потребителей

Закон №210 был принят 22 декабря 2004 года. Так что с 2005 года наши "управляющие компании" стали потребителями семейных, домашних и иных бытовых услуг.

"ПОСТАВКА ТОВАРОВ и УСЛУГ"

Третья хитрость состоит в продавливании понятия "поставка товаров и услуг", хотя такого процесса не существует в природе. Согласно Гражданского кодекса, в котором сохранены все основные понятия закона о защите прав потребителей, товары идут с одними действиями, а услуги - с другими. Товары хранят, меняют, продают в рамках соответствующих договоров, работы выполняют в рамках договоров подряда, услуги оказывают по договорам оказания услуг, а в отношении совершенных сделок используются соответствующие термины – например, проданный товар, выполненная работа, оказанная услуга. В отношение товаров применимо понятие "недопоставка". В отношении услуг нет - или оказана услуга или не оказана.

Но надо любым путем заместить логичное понятийное пространство новыми понятиями, несмотря на их нелепость. Спрашивается зачем? Затем, чтобы оправдать появление посредника, поскольку при поставке товаров посредник уместен. А здесь на слух даже и не уловить разницу: "поставка товаров и услуг". Кроме того, надо замазать права потребителя. А они у потребителя услуг весьма и весьма: потребитель вправе не платить за незаказанные или неоказанные услуги, он вправе снижать плату за пониженное качество, в нашем случае несоблюдение установленных параметров: температура теплоносителя, напор воды на выходе из крана, физико-биологические характеристики холодной воды, - частые сбои или длительные перерывы в предоставлении услуг. И только в прямом контакте исполнителя услуг с потребителем возникает ситуация, когда исполнитель услуг, спасая свои доходы, вынужден выстраивать так организовать свой бизнес, чтобы обеспечивались и бесперебойность оказания, и высокое качество услуг.

Еще один фрукт - "РЕСУРСЫ"  

Четвертая хитрость состояла в привнесение в оборот словечек: РЕСУРС и РЕСУРСОСНАБЖАЮЩАЯ организация. Это случилось через полтора года после "одушевления" юридических лиц - в середине 2006 г. В Постановлении Правительства №307 от 23.05.2006 исполнителям коммунальных услуг придан статус «ресурсоснабжающих организаций». Тем самым создается иллюзия хранения на складе «коммунальных ресурсов» – газа, воды, энергии. Если в законе о защите прав потребителей исполнитель услуг отвечает за качество оказываемых услуг, то у «кладовщика» уже нет таких обязанностей, как и ответственности за их качество. Услуги вроде бы есть, а исполнителя нет.

Создана уникальная ситуация: кто отвечает за давление в трубопроводе, за температуру теплоносителя, за содержание в холодной воде вредных веществ и т.д. - А никто! И даже некому по такому поводу обращаться в суд - ТСЖа***ми это не надо. А жильцам вроде как и не положено ведь потребители по закону №210 именно ТСЖ и УК.

 

МЕТОДИКА ЗАЩИТЫ ПРАВ ПРОТЕСТНОГО НЕПЛАТЕЛЬЩИКА ЖКХ продолжение

Раздел II НАРУШЕНЫ требования к ФОРМЕ и СОДЕРЖАНИЮ искового заявления

 

Гражданское процессуальное законодательство устанавливает определенные требования к форме и содержанию искового заявления и приложений к нему (ст. 131-132 ГПК РФ). Но для защиты несуществующего права управляющие организации вынуждены прибегать к искажениям формы и содержания. Суд принимает явно не соответствующие форме исковые заявления из солидарности с рейдерами. Поэтому у протестного неплательщика появляется необходимость преступную сделку судейских с мошенниками.

2.1. Типичные нарушения требований к форме и содержанию:

2.1.1. Не определено, какие права истца нарушены:

- в нарушение п. 4 ч.2 ст. 131 ГПК РФ не указывается, в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца;

- в нарушение ст. 132 ГПК РФ не приложены документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования.

- в нарушение п. 4 ч.2 ст. 131 ГПК РФ при формулировке требований не указывается, что они выдвигаются для восстановления нарушенных прав истца (к примеру: взысканная сумма покроет образовавшиеся убытки);

2.1.2. Не приводится никаких оснований для обращения в суд, минуя стадию досудебного урегулирования спора

- в нарушение п. 7 ч.2 ст. 131 ГПК РФ не приведено сведений о попытках разрешить спор в досудебном порядке;

2.1.3. Не указано на право истца получать плату за незаказанные услуги:

- в нарушение п. 5 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении делается ссылка на неоплату предоставленных услуг, исходя из представления, что у истца есть право истца оказывать услуги за плату – без указаний на какие-либо документы, подтверждающие такое право;

- в нарушение п. 5 ч.2 ст. 131 ГПК РФ делается ссылка на неоплату предоставленных услуг, исходя из представления, что ответчик обязан оплачивать не только заказанные, но и не заказанные услуги.

2.1.4. Вместо расчета взыскиваемых сумм приводится «суррогат»:

- в нарушение п. 6 ч.2 ст. 131 ГПК РФ вместо расчета взыскиваемых сумм приводится выписка из лицевого счета (расчет задолженности вообще возможен лишь при наличии договора);

- в нарушение ст. 132 ГПК РФ документ, поименованный как «расчет», подписан не истцом или его представителем, а неправомочным лицом;

- в нарушение п. 6 ч.2 ст. 131 ГПК РФ вместо расчета взыскиваемых сумм приводится выписка из лицевого счета или ведомость («начислено» - «оплачено» - «задолженность»);

- в нарушение ст. 132 ГПК РФ документ, поименованный как «расчет», подписан не истцом или его представителем, а неправомочным лицом.

2.1.5. Зачастую истец прилагает порочный документ об оплате госпошлины:

- в нарушение ст. 132 ГПК РФ вместо документа, подтверждающего оплату государственной пошлину (в подлиннике), приложена копия;

2.1.6. Как правило, полномочия представителя оформлены с пороками:

- в нарушение ст. 132 ГПК РФ не приложено комплекта документов, подтверждающих полномочия представителя;

- в нарушение п. 2 ч.2 ст. 131 ГПК РФ не указывается полное наименование представителя и его адрес в случае подачи искового заявления представителем;

2.1.7. Как правило, допускаются махинации с экземплярами документов для ответчика

- в нарушение ст. 132 ГПК РФ не приложены копии прилагаемых документов для ответчика;

2.2. Тактические особенности противодействия суду при выявлении множества нарушений требований, указанных в ст. 131-132 ГПК РФ

Если процесс начат, то участник дела оказывается лишенным возможности противодействовать нарушениям требований, предъявляемым к форме и содержанию исковых заявлений и приложений к ним. Почему?

Потому что согласно ч. 1 ст. 136 ГПК РФ если обнаружится, что исковое заявление составлено с нарушением требований, установленных в статьях 131 и 132 ГПК РФ, судья выносит определение об оставлении заявления без движения. Но сам факт привлечения нас в качестве участника говорит о том, что судья или не видит нарушений установленных требований или не хочет их замечать.

Обнаружение недостатков оформления для нас будет сигналом о том, что судья нацелен на вынесение заведомо неправосудного решения в пользу истца. С этого момента главным «противником» становится суд.

И мы должны не просто дать понять, а постоянно напоминать суду об этом, но так, чтобы удержаться в границах под названием «Уважение к суду» и в то же время – достать до печенок.

Отныне мы включаем в речевой оборот и в письменные тексты язвительные замечания и намеки на заинтересованность суда в том, что суд уже определился в решении до разбирательства дела по существу

2.3. Рабочие инструменты и особенность их применения

Согласно ст. 35 ГПК РФ в нашем участник дела вправе

• заявлять отводы,

• представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле,

• заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; давать объяснения суду в устной и письменной форме;

• приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам,

• возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле;

В качестве основания для отвода мы будем принимать п.3 ч.1 ст. 16 ГПК РФ

• имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнение в его объективности и беспристрастности.

с учетом ст. 12 ГПК РФ

1. Правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. 2. Суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, осуществляет руководство процессом …, оказывает лицам, участвующим в деле, содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законодательства при рассмотрении и разрешении гражданских дел. В арсенал наших возможностей почетное место занимает право на возражение на действия председательствующего, указанное в ч.2 ст. 156 ГПК РФ

В случае возражений кого-либо из участников процесса относительно действий председательствующего эти возражения заносятся в протокол судебного заседания. Председательствующий дает разъяснения относительно своих действий,

Заметим, что «снаряжаются» наши обращения по единой форме

- «Шапка» (или Ходатайство, или Заявление об отводе, или Возражение на действие председательствующего) - Доводы

- Просительная (Заявительна) часть (например: Ходатайствую о прекращении дела производством, Заявляю отвод по п.3 ч.1 ст. 16 с учетом ст. 12 ГПК РФ, Заявляю возражение на действия председательствующего) - Подпись, дата

Центральная часть – доводы. Поэтому выкладываем возможные доводы «многоцелевого» применения и некоторые примеры удачного применения

Особенность оформления описанных процессуальных документов для нашего случая в том, чтобы поднимать «градус» с каждым обращением, чтобы посеять тревогу у судьи, чтобы поколебать его стремление к вынесению неправосудного решения.

2.4. Аргументы в отношении нарушения требований о нарушенных правах

2.4.1. Основная ссылка

- в нарушение п. 4 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении не указано, в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца;

- в нарушение ст. 132 ГПК РФ к исковому заявлению не приложены документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования (в части нарушения его законных прав);

- в нарушение п. 4 ч.2 ст. 131 ГПК РФ при формулировке исковых требований не указано, что они выдвигаются для восстановления нарушенных прав истца (к примеру: взысканная сумма покроет образовавшиеся убытки);

Примеры

2.4.2. Первый

Ходатайство о прекращении дела

Из искового заявления и приложенных к нему материалов невозможно установить – какие законные права истца нарушены?

– какие жилищные права истца нарушены?

На это вопрос ответа не получено. Тем самым следует считать установленным нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ, а именно

заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку заявление предъявлено НЕ в защиту прав, свобод или чьих-либо законных интересов Ходатайствую о прекращении дела производством.

2.4.3. Второй

Ходатайство о прекращении производства

В производству суда находится иск ….. При подаче иска допущены нарушения требований ГПК РФ

(Даем ссылку на 131-132 ГПК РФ)

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, закрепленной в Определении 42-О, необходимо
«рассматривать гражданина не как объект государственной деятельности, а как равноправного субъекта, могущего защищать свои права всеми не запрещенными законом способами и спорить с государством в лице любых его органов, предполагают не только право подать в соответствующий государственный орган или должностному лицу заявление, ходатайство или жалобу, но и право получить на это обращение адекватный ответ”.
Однако на мои обращения по поводу прекращения дела производством из-за того, что не указано какие права истца нарушены, получен немотивированный отказ. Это означает, мы втянулись в процесс, итогом которого будет заведомо незаконный судебный акт.

Тем самым следует считать установленным нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ, а именно: заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку заявление предъявлено НЕ в защиту прав, свобод или чьих-либо законных интересов Ходатайствую о прекращении дела производством. 2.4.4. Третий

Ходатайство о прекращении дела производством

(Даем ссылку на ст. 131-132)

Принятие к рассмотрению иска, в котором не указаны нарушенные права, суд засвидетельствовал, что он будет соблюдать процессуальное законодательство выборочно – некоторые нормы соблюдать, а некоторые игнорировать. Такие действия ничего общего не имеют с правосудием. Настоятельно требую, чтобы суд передал мне список норм права, которые не будут соблюдаться, иначе я не смогу осуществить свою защиту.

2.4.5. Четвертый

После отказа в удовлетворении ходатайств заявляется Возражение на действия председательствующего, а

после Объяснения – заявляется, Объяснение не считаю состоятельным, а потому заявляю Отвод

В заявлении об Отводе указать

Поскольку принятие искового заявления совершено с нарушением требований закона и ответчику было безмотивно отказано в его ходатайствах о прекращении производства по делу – настоящее гражданское дело следует производством прекратить в связи с нарушением подведомственности спора и другими нарушениями требований процессуального законодательства.

2.5. Аргументы в части нарушения требований о попытках досудебного урегулирования спора (п. 7 ч.2 ст. 131 ГПК РФ)

 

Ходатайство