Независимая гарантия и ее виды

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом (п. 1 ст. 368 ГК РФ).

    Независимая гарантия - это один из способов обеспечить исполнение обязательства. Его суть в том, что по просьбе принципала гарант принимает обязательство уплатить бенефициару определенную сумму в соответствии с условиями гарантии независимо от действительности обеспечиваемого обязательства.

Независимая гарантия выдается в письменной форме. По общему правилу требование о письменной форме независимой гарантии будет считаться соблюденным, если, в частности, гарантия выдана с помощью электронных либо иных технических средств, которые позволяют воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде ее содержание. Требование о наличии подписи в гарантии будет считаться выполненным, если будет использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее свою волю (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Несоблюдение простой письменной формы независимой гарантии не влечет ее недействительность, поскольку заинтересованные лица вправе приводить письменные и другие доказательства, подтверждающие сделку и ее условия (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

 

Субъекты независимой гарантии:

· Принципал - должник, чьи обязательства обеспечиваются гарантией. Именно он запрашивает гарантию. Принципалом может быть как юрлицо, так и гражданин;

· бенефициар – кредитор, в пользу которого выдается гарантия и который при определенных условиях вправе получить деньги по ней. Бенефициаром по гарантии также может быть юрлицо или гражданин;

· гарант – тот, кто выдает гарантию и обязуется уплатить указанную в ней сумму. Чаще всего гарантом выступает банк или иная кредитная организация. В таком случае гарантию называют банковской. Однако гарантом может быть и иная коммерческая организация (п. 3 ст. 368 ГК РФ). Например, им может выступить учредитель должника.

 

Основанием для возникновения независимой гарантии фактически служат два фактора:

договор между гарантом и стороной, которая получит деньги при условии невыполнения обязательства и сам факт выдачи документа.

 

Виды независимых гарантий:

1) в зависимости от характера обязательств:

• тендерные гарантии - письменное поручительство кредитного учреждения за участника тендера
• гарантии исполнения - Если поставщик не выполнит свои обязательства по договору, продавец получит от банка гарантированную сумму
• гарантии возврата платежа - Дает покупателю уверенность в том, что он сможет вернуть предоплату или авансовый платеж, если продавец не поставит товар, не окажет услугу.

2) в зависимости от того, имеет ли гарант право отозвать выданную гарантию: отзыв­ные и безотзывные.

По общему правилу надлежащим образом выдан­ная независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК).

3) в зависимости от права бенефициара пе­редавать другому лицу свои требования к гаранту: пе­редаваемые и непередаваемые.

По общему правилу право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару по банковской гарантии, не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК). Передача права требования по банковской гарантии подчиняется нормам об уступке права требования (цессии).

4) условные и безусловные.

Условная предполагает, что бенефициар должен показать гаранту судебное решение о невыполнении обязательств принципалу. Во втором случае никаких доказательств не требуется.

 

Вопрос 16

Понятие и виды неустойки. Порядок уплаты неустойки, основания для ее уменьшения. Соотношение неустойки и процентов за пользование чужими средствами.

Понятие неустойки

Неустойка (штраф, пеня) – это определённая законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств.

Виды неустойки

1. 1) Законная — ее размер установлен законом. По взаимному соглашению сторон она может быть увеличена;

2) договорная — ее размер определяется сторонами заранее при согласовании условий договора.

 

2. В зависимости от способа компенсации допущенных нарушений:

Зачетная - компенсация убытков, причиненных при неисполнении обязательства. Допускается только в сумме, превышающей неустойку.

Исключительная - убытки не подлежат компенсации, даже если превышают размер начисленной неустойки.

Штрафная - компенсация убытков происходит в полном объеме, даже если нарушитель выплатил неустойку.

Альтернативная - лицо, чьи интересы нарушены, может выбрать между возмещением убытков или взысканием неустойки.

 

Порядок уплаты неустойки:

1. Положение об установлении договорной неустойки должно быть отражено в Соглашении. При этом соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

2. Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

3. При этом размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон.

Односторонний отказ от исполнения договора (а равно от уплаты неустойки, предусмотренной соглашением сторон) не допускается.

Однако, стоит отметить, что согласно судебной практике, ответчик может заявить о снижении начисленной неустойки и рассчитать ее в соответствии со статьей 317.1 ГК РФ, если докажет ее несоразмерность.

 

Основания для уменьшения неустойки:

1. Несоразмерность подлежащей уплате неустойки последствиям нарушения обязательства;

2. При условии нарушения обязательства лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку только при наличии заявления должника (= ответчика);

3. Уменьшение договорной неустойки и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях. Предмет доказывания – обстоятельство, свидетельствующее о получении кредитором необоснованной выгоды.

Соотношение неустойки и процентов за пользование чужими средствами:

Сходство:

1) Неустойка (пеня) и проценты за пользование чужими денежными средствами применяются в случае нарушения обязательств со стороны должника;

2) При предъявлении требований о взыскании неустойки и процентов при просрочке денежного обязательства кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков;

3) Размер неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами может устанавливаться законом или договором.

 

Отличия:

1) Неустойка является способом обеспечения исполнения обязательства; процент за пользование чужими средствами - формой гражданско-правовой ответственности.

 

Согласно п. 4 ст. 395 ГК РФ запрещается применять правила о процентах по ст. 395 ГК РФ, если соглашением сторон установлена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства (по общему правилу).

В соответствии с п. 42 ПП ВС РФ N 7 от 24.03.2016 г. теперь разъяснено, что если законом или соглашением сторон установлена неустойка, то положения п. 1 ст. 395 ГК РФ не применяются. В этом случае взысканию подлежит неустойка, установленная соглашением сторон, а не проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ (п. 4 ст. 395 ГК РФ).

 

Вопрос 17