Таким образом, в этом случае само по себе получение свидетельства о праве на наследство не делает наследника участником общества.

Основная проблема, с которой сталкивается хозяйственное общество при смерти его участника, является возникновение сложностей при управлении таким обществом. Так, если умерший участник был единственным, обладал контрольным пакетом акций, долей в уставном капитале значительного размера, то его отсутствие может сделать общество неуправляемым (может не быть кворума для признания общего собрания состоявшимся, большинства для принятия решения общего собрания). Решение этой проблемы зависит от организационно-правовой формы корпорации.

Наследование акций и долей в уставном капитале осуществляется по разным правилам.

Акции публичного акционерного общества обращаются свободно, при этом уставом никакие ограничения на обращение акций устанавливаться не могут. Это значит, что допускается свободный переход акций публичного акционерного общества по наследству в случае смерти акционера. В отношении акций непубличного общества уставом могут устанавливаться ограничения на обращение акций, но они не касаются наследования. В соответствии с п. 3 ст. 1176 ГК РФ наследники, к которым перешли акции, становятся участниками акционерного общества. Норма является императивной и никаких вариантов правового режима акции не предусматривает.

Акции считаются принадлежащими наследникам умершего акционера с момента смерти наследодателя независимо от регистрации в реестре акционеров. Вместе с тем для реализации корпоративных прав и регистрации в реестре акционеров должен быть определен состав наследников. В соответствии с законом установлен шестимесячный срок принятия наследства, по истечении которого нотариусом будет выдано свидетельство о праве на наследство, на основании которого будет открыт лицевой счет зарегистрированного лица на наследников, к которым перешли акции, и на этот счет будут зачислены акции, перешедшие по наследству. По соглашению между наследниками акции могут быть разделены между ними либо может быть выдано свидетельство о праве общей долевой собственности на наследство, в том числе и акции. В последнем случае лицевые счета открываются держателем реестра для каждого из участников общей долевой собственности.

Таким образом, актуальная проблема, связанная с наследованием акций, заключается в том, что существует период времени, в который правопреемник акционера в порядке наследственного правопреемства еще не установлен. В период с момента открытия наследства (момент смерти акционера) до момента его принятия наследство является "лежачим". Это значит, что даже те наследники, которые заявили о своем намерении вступить в наследство, имеют ограничения в реализации правомочий собственника. В соответствии с законом в этот период не допускается распоряжение наследственным имуществом наследниками. Для того чтобы обеспечить сохранность имущества, закон предусматривает возможность принятия целого ряда мер, одной из которых является охрана наследственного имущества, которая осуществляется нотариусом. В соответствии со ст. ст. 1172, 1173 ГК РФ нотариус в отношении входящих в состав наследственного имущества ценных бумаг может применить следующие меры: а) опись имущества; б) передача на хранение в банк ценных бумаг, не требующих управления; в) передача в доверительное управление ценных бумаг, требующих управления. Опись составляется в отношении всего наследственного имущества. Определение того, требуется ли управление акциями, зависит от категории (типа) акций. Например, привилегированные акции, не предоставляющие права голоса, не требуют управления, а требуют только обеспечения сохранности. Обыкновенные акции и привилегированные акции, предоставляющие право голоса, требуют реализации правомочий их обладателей, т.е. управления. В таком случае нотариус должен заключить договор доверительного управления акциями по основаниям и в порядке, которые предусмотрены законом.

Наследование долей в уставном капитале несколько сложнее. В соответствии с п. 8 ст. 21 Закона об ООО может быть установлено несколько вариантов наследования доли в уставном капитале: а) наследование доли может производиться с согласия участников (причем порядок получения такого согласия может различаться); б) наследование может производиться без согласия; в) в уставе общества может содержаться запрет на переход доли к наследникам участника общества.

Рассмотрим правовые последствия смерти участника в каждом из трех случаев. В любом случае принятие наследника в состав участников общества возможно только по его желанию, выраженному в заявлении. В соответствии с Конституцией РФ никто не может быть понужден к участию в организациях. Наследник, желающий получить статус участника, обращается с заявлением в общество с приложением свидетельства о праве на наследство или решения суда, подтверждающего наличие права на наследство.

Если в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью переход прав участника к наследнику происходит с согласия остальных участников и не определен порядок получения такого согласия, то действует диспозитивное правило п. 10 ст. 21 Закона об ООО, в соответствии с которым согласие дается путем молчания (бездействия) в течение 30 дней после направления наследником участника заявления о принятии его в состав участников. Таким образом, если ни один из участников общества не заявил об отсутствии согласия, согласие на приобретение прав участника наследником считается полученным. Отметим, что пока не заключено соглашение о разделе наследства, имущество находится в общей долевой собственности всех наследников. В этой связи возникает вопрос о том, что делать, если участники общества возражают против вступления в общество одного из наследников и не возражают против вступления других. Закон не дает участникам общества возможности выбирать из числа наследников будущего участника, поэтому в этом случае возражение против вступления в общество одного из наследников означает отказ от дачи согласия для всех наследников.

Если в соответствии с уставом общества права переходят к наследнику без согласия участников, то принятие наследника в состав участников производится на основании поданного таким наследником заявления. Дополнительных решений со стороны общества не требуется.

Если уставом общества установлен запрет на переход прав участника к наследникам, то в этом случае к наследникам переходит право на долю, но не право из доли. В соответствии с законом таким наследникам выплачивается действительная стоимость доли. При этом корпоративные права у них не возникают.

Если в результате применения указанных правил к наследнику перешли права участника, то они переходят в соответствии с долей, принадлежавшей наследодателю. В этом случае единоличный исполнительный орган общества обязан подать заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, связанных с изменением состава участников общества.

К наследнику переходит доля в том размере, какой был у наследодателя, при этом дополнительные права и обязанности, предоставленные данному участнику, прекращаются. Если в период, пока участником общества был наследодатель, было принято решение о внесении вкладов в имущество общества, то обязанность внесения такого вклада переходит по наследству к наследнику, причем независимо от того, стал ли наследник участником общества.

Если в связи с уставным запретом или отказом одного из участников от вступления наследника в общество он не становится участником, то в соответствии со ст. 23 Закона об ООО доля умершего участника переходит к обществу, а наследникам выплачивается ее действительная стоимость. В соответствии с Законом установлен срок выплаты действительной стоимости доли, равный одному году.

Доля в уставном капитале, требующая управления, может быть передана нотариусом в доверительное управление по договору, однако право на участие в управлении доверительный управляющий приобретает только в случае, если в соответствии с уставом наследники становятся участниками общества без получения согласия других участников. В противном случае с прекращением правоспособности умершего участника его доля не предоставляет прав участника и при принятии решений общим собранием участников не учитывается для определения большинства.

 

§ 5. Залог акций и долей

 

Понятие залога акций и долей

 

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмет залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя) (п. 1 ст. 334 ГК).

Закон допускает обеспечение залогом как собственного обязательства, так и обязательства другого лица, в связи с этим должник и залогодатель могут совпасть или не совпасть в одном лице.

Практика залога акций и долей в уставных капиталах получила широкое распространение, однако в ГК РФ правил, специально регулирующих залог акций и долей, в течение долгого времени не было.

Изменения норм о залоге ГК РФ привели к включению в него правил о залоге ценных бумаг, которые распространяются на залог акции (бездокументарной ценной бумаги) (ст. ст. 358.16, 358.17 ГК РФ). Правила о залоге долей (паев) в уставных (складочных) капиталах, паевых фондах в ГК РФ не появились, однако в Кодекс была включена ст. 358.15, которая устанавливает возможность передачи в залог прав участника юридического лица.

Суть залога состоит в том, что при передаче в залог объекта кредитор приобретает право получить удовлетворение из стоимости такого объекта путем его продажи. Это значит, что в залог могут передаваться только такие объекты, которые имеют стоимость и могут быть отчуждены. Неотчуждаемые объекты, объекты, не подлежащие оценке, не могут быть переданы в залог.

 

Залог акций и долей и залог прав: соотношение понятий

 

Пункт 1 ст. 336 ГК РФ устанавливает, что предметом залога может быть всякое имущество и имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается обращение взыскания. Таким образом, возможность передачи в залог имущества поставлена в зависимость от возможности обращения на него взыскания.

В соответствии с законом посредством залога акции осуществляется залог прав акционера, а посредством залога доли в уставном капитале осуществляется залог прав участника общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем доля (акция) и права из доли (акции) не тождественны друг другу. Доля в уставном капитале (акция) - объект права, обладающий определенными свойствами, использование которых позволяет извлекать выгоду из обладания долей (акцией). Доля в уставном капитале (акция) имеет свою стоимость (номинальную, действительную, рыночную), при этом она не имеет прямой связи со стоимостью отдельных прав, возникающих из акции (доли), которые также могут быть оценены (например, право на получение ликвидационной стоимости, право на дивиденды, право голоса). Почему же законодатель избрал правовым средством оформления залога прав участника юридического лица именно залог акций и доли? Представляется, что это связано с тем, что обращение взыскания на права участника юридического лица без обращения взыскания на акцию (долю), с обладанием которой связаны данные права, не соответствует сущности корпоративной формы устройства. Это привело бы к неоправданному расщеплению прав, не свойственному отечественной правовой системе, когда одно лицо числилось бы владельцем акций, однако прав из нее не имело бы, поскольку на эти права обращено взыскание. Такая ситуация серьезно осложнила бы гражданский оборот, поэтому законодатель справедливо не стал ее допускать в законе.

Таким образом, установленная законом возможность залога прав участника юридического лица не является отдельным от залога акций и долей способом обеспечения исполнения обязательства, а представляет собой разновидность существующего института залога акций (доли в уставном капитале).

Исчерпывается ли институт залога акций и долей залогом акций и долей, сопровождающим залог прав участника юридического лица?

Однозначно законодателем установлен запрет на залог прав участия в иных организациях, кроме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 358.15 ГК РФ залог прав участников (учредителей) иных юридических лиц не допускается. Вместе с тем запрет залога прав участника не означает запрета залога доли (пая). В литературе, появившейся после внесения изменений в ГК РФ законами, зачастую встречаются суждения относительно такого отождествления и утверждается, что ГК РФ запретил залог долей в складочных капиталах и паев в паевых фондах <1>. Однако такой нормы в ГК РФ нет - речь идет только о запрете залога прав участников юридического лица, о запрете же залога доли или пая ничего не сказано.

--------------------------------

<1> Егоров А. Залог корпоративных прав и ценных бумаг // Хозяйство и право. 2015. N 4. С. 29 - 44.

 

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права, за исключением видов имущества, залог которых запрещен (ст. 336 ГК РФ). Таким образом, для того, чтобы сделать вывод о запрете залога акций и долей без залога прав участника юридического лица, такой запрет должен прямо содержаться в законе. Акция, доля в уставном (складочном) капитале, пай в паевом фонде по классификации, данной в ст. 128 ГК РФ, относятся к имуществу (акция - бездокументарная ценная бумага; доля, пай - иное имущество). Все эти объекты являются оборотоспособными в той или иной степени. Исследование законодательства приводит к выводу о том, что возможность залога долей в уставных и складочных капиталах, паев в паевом фонде прямо предусмотрена специальным законодательством, действующим приоритетно в сравнении с ГК РФ.

В ст. 16 Закона о хозяйственных партнерствах прямо устанавливается возможность передачи в залог доли в складочном капитале, принадлежащей участнику хозяйственного партнерства, если это допускается соглашением об управлении партнерством. Никакого противоречия с положениями ГК РФ здесь нет. Закон о хозяйственных партнерствах вообще не регулирует отношения по передаче в залог прав участника партнерства. Вполне можно считать, что такие права в силу прямого запрета, содержащегося в ГК РФ, не могут передаваться в залог. Вместе с тем в соответствии со ст. 13 Закона о хозяйственных партнерствах на долю участника хозяйственного партнерства может быть обращено взыскание в порядке, определенном законом. Это значит, что доля в складочном капитале хозяйственного партнерства может быть передана в залог для обеспечения. При этом, подчеркнем еще раз, права, возникающие из доли в складочном капитале, не передаются в залог. Не случайно выше была показана разница между правом на долю (носящим абсолютный характер) и относительными правами, возникающими из доли (корпоративными и иными).

Сходная ситуация складывается и с паями в паевом фонде производственного кооператива. В соответствии со ст. 13 Закона о производственных кооперативах допускается обращение взыскания на пай члена кооператива по его долгам в порядке, предусмотренном уставом кооператива. Установленная возможность обращения взыскания является основным критерием для определения допустимости передачи пая в залог. В этом случае, так же как и в предыдущем, допускается передача в залог пая члена кооператива в обеспечение обязательств такого члена кооператива, при этом передача в залог прав участника производственного кооператива (члена кооператива) не допускается.

В соответствии со ст. 80 ГК РФ не исключается возможность обращения взыскания на долю участника в складочном капитале, а в соответствии со ст. 79 ГК РФ предусматривается возможность передачи доли в складочном капитале товарищем третьему лицу с согласия остальных участников товарищества. Это значит, что и доля в складочном капитале полного товарищества может быть передана в залог. Очевидно, что при этом передача прав товарища в залог не допускается.

Строго говоря, ст. 22 Закона об ООО также не регулирует отношения по залогу прав участников общества, а только отношения по поводу залога доли. Поскольку передача в залог прав участника общества сопровождается залогом доли, то данная норма подлежит применению и к залогу прав участника общества с ограниченной ответственностью как регламентирующая порядок использования того правового средства, которое названо законодателем как используемое в данном случае.

Передача в залог акций и долей возможна, как это предусмотрено для долей в складочных капиталах и паев в паевом фонде, однако дополнительно договор залога акций и долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью может опосредовать и передачу в залог прав участника общества, что не предусматривается для других организационно-правовых форм юридических лиц.

Как видим, в настоящее время соответствуют закону два варианта залога: а) залог доли в уставном (складочном) капитале или акции, паев в паевом фонде как объекта гражданских прав, являющегося по классификации, приведенной в ст. 128 ГК РФ, имуществом, и б) залог прав участника юридического лица, предусмотренный только для передачи в залог прав участника хозяйственного общества. Для этих двух вариантов залога установлены различные правовые режимы.

Залог доли (акции, пая) осуществляется в порядке, установленном положениями ГК РФ о залоге имущества и специальными правилами, содержащимися в законах о той или иной организационно-правовой форме, а залог прав участника в настоящее время регламентирован только нормами ГК РФ и ни в одном специальном законе не упоминается.

Рассмотрим особенности возникновения и реализации залогового правоотношения в этих случаях.

Первая ситуация - акции, доли в уставном и складочном капитале, паи в паевом фонде передаются в залог как имущество. Залог в этом случае может возникнуть на основании договора или закона (п. 1 ст. 334.1 ГК РФ). В частности, в соответствии со ст. ст. 488, 489 ГК РФ при заключении договора купли-продажи таких акций или долей с условием об оплате в кредит или рассрочку акции или доли (товар) считаются находящимися в залоге у продавца.

Залог (как законный, так и договорный) в соответствии со ст. 339.1 ГК РФ подлежит государственной регистрации и возникает с момента государственной регистрации в случаях, указанных в данной статье. Рассматриваемые случаи залога долей и акций как имущества (а не как прав участника) прямо в Кодексе не названы. Однако это не значит, что залог акций и долей не регистрируется. В соответствии с п. 2 ст. 22 Закона об ООО залог доли или части доли подлежит государственной регистрации. Подпункт "д" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей устанавливает положение, согласно которому в ЕГРЮЛ содержатся сведения в том числе и о передаче доли в уставном капитале в залог. Таким образом, государственная регистрация договора залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью производится государственными органами, осуществляющими государственную регистрацию юридических лиц (Федеральной налоговой службой). Порядок государственной регистрации залога установлен ст. 22 Закона об ООО и предполагает возможность подать в регистрирующий орган заявление о регистрации залога доли нотариусом или залогодателем в тех случаях, когда залог доли или части доли по договору возникает не в момент заключения договора залога, а в будущем, при выполнении указанных в договоре условий и наступлении указанных в договоре сроков. Погашение записи о залоге производится в этом случае на основании заявления залогодержателя или по решению суда.

В соответствии с п. 3 ст. 149.2 ГК РФ залог бездокументарных ценных бумаг (к которым относится акция) возникает после внесения лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге. Таким образом, в реестре акционеров учитываются обременения акций (передача их в залог), для этого разработана специальная форма залогового распоряжения, с помощью которой в реестре акционеров учитывается обременение залогом и снятие обременения. Приказом ФСФР России от 28 июня 2012 г. N 12-52/пз-н утвержден Порядок учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги, которым детально регламентирована процедура внесения таких записей в реестр акционеров.

В иных рассматриваемых случаях специальные правила о регистрации залога законом не установлены, однако залог долей в складочных капиталах, паевых фондах может быть учтен путем регистрации уведомлений о залоге в реестре уведомлений о залоге движимого имущества (п. 4 ст. 339.1 ГК РФ). Это облегчает в дальнейшем доказательства извещения третьих лиц о существующем залоге и наличии обременения.

Для договора залога установлена простая письменная форма (п. 3 ст. 339 ГК РФ), поэтому договор залога акций, доли в складочном капитале полного товарищества, пая в паевом фонде может заключаться в простой письменной форме, однако в соответствии со ст. 22 Закона об ООО договор залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит нотариальному удостоверению.

Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность договора залога (п. 3 ст. 163 ГК РФ).

Передача в залог доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, складочном капитале хозяйственного партнерства, хозяйственного товарищества, производственного кооператива допускается только с согласия участников корпорации. При этом в учредительном документе такой корпорации должно содержаться разрешение на передачу долей в залог. Передача в залог акций публичного акционерного общества не может быть ограничена в уставе такого общества и не требует согласия других акционеров.

В соответствии со ст. 338 ГК РФ заложенное имущество остается у залогодателя, таким образом, если иное не установлено договором, залогодатель осуществляет правомочия владения и пользования заложенным имуществом самостоятельно с ограничениями, направленными на обеспечение прав и законных интересов залогодержателя (ст. ст. 343, 346 ГК РФ). В частности, залогодатель не должен совершать действия, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости. Утрата доли (акций) может произойти в случаях: а) ликвидации корпорации; б) исключения участника из корпорации; в) выхода участника из корпорации. Так, если вследствие грубого нарушения участником своих обязанностей он в судебном порядке может быть исключен из корпорации, то его доля (акции) в этом случае перейдет к обществу, причем независимо от наличия обременения такой доли (акций) залогом. Таким образом, заложенная доля (акции) будет утрачена.

Типичной иллюстрацией данной ситуации является следующий случай. Между Банком и Компанией был заключен кредитный договор, в обеспечение исполнения которого участник Компании передал в залог Банку долю в размере 74% уставного капитала общества. Банк предоставил кредит, после чего было проведено внеочередное общее собрание, на котором было принято решение о добровольной ликвидации Компании. Банк обратился с иском в суд о признании недействительным решения общего собрания, суды всех инстанций отказали Банку, указав, что Банк не является участником общества и оспаривать решения общего собрания не может. С такой правовой позицией согласился и Верховный Суд РФ <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 5 апреля 2016 г. N Ф07-728/2016; Определение Верховного Суда РФ от 1 августа 2016 г. N 307-ЭС16-8459.

 

Уменьшение стоимости доли (акций) может произойти, в частности, в случае, когда увеличится уставный капитал общества непропорциональным способом, что приведет к уменьшению размера заложенной доли (так, если уставный капитал общества с ограниченной ответственностью увеличивается в два раза за счет вклада третьего лица, то размер заложенной доли в уставном капитале уменьшится в два раза). Таким образом, данное ограничение прав залогодателя на долю частично ограничивает и его возможности в голосовании при принятии корпоративных решений.

В соответствии с п. 1 ст. 346 ГК РФ залогодатель вправе извлекать плоды и доходы из пользования заложенным имуществом. Таким образом, все доходы, которые могут быть получены в течение срока действия такого договора, поступают участнику общества. Именно участник в таком договоре реализует все права и обязанности из доли (акции), которые никоим образом не ограничиваются залогом. Например, в обществе с ограниченной ответственностью или непубличном акционерном обществе именно участник (акционер) реализует преимущественное право, предоставленное ему в соответствии с законом или уставом на приобретение отчуждаемой другим участником доли (акций). Именно участник будет исключен за ненадлежащее исполнение обязанностей по отношению к обществу. Если в период действия договора залога будет принято решение о внесении вкладов в имущество общества в установленном порядке, то вклады будет вносить сам участник (залогодатель). Никаких корпоративных прав или обязанностей у залогодержателя по этому договору не возникает.

Если основное обязательство, в обеспечение которого и предоставлена доля (акции) в залог, окажется неисполненным или исполненным ненадлежащим образом, то на долю (акции) может быть обращено взыскание в установленном порядке - по решению суда, если соглашение не предусматривает возможности внесудебного обращения взыскания. В соответствии с п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество не может содержаться в договоре залога доли, заключенном участником общества с залогодержателем, не являющимся участником общества. Такой вывод обосновывается ссылкой на норму п. 1 ст. 22 Закона об ООО, предусматривающую согласие общего собрания участников на такой залог. Отметим, что вывод ВАС РФ напрямую из закона не вытекает, и если согласие на передачу доли в залог получено, то нет никаких препятствий включить в этот договор в том числе и условие о внесудебном обращении взыскания, тем более на такую возможность прямо указано в ст. ст. 22, 25 Закона об ООО.

В случае обращения взыскания на долю участника по решению участников общества с ограниченной ответственностью, принятому единогласно, кредитору может быть выплачена действительная стоимость доли участника остальными участниками пропорционально их долям (п. 2 ст. 25 Закона об ООО).

Акции, на которые обращается взыскание, могут быть проданы с публичных торгов, либо, если это предусмотрено договором, взыскание может быть обращено во внесудебном порядке.

Второй вариант залога - залог прав участника юридического лица. При разработке законопроекта о внесении данных изменений в ГК РФ соответствующая статья именовалась "Залог корпоративных прав". Несмотря на то, что название, вошедшее в итоговый текст, предполагает понятие большего объема, чем то, что предлагалось в проекте, в действительности в Кодексе предусматривается возможность залога прав участников только двух юридических лиц - акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, которые по классификации, содержащейся в ГК РФ, отнесены к корпоративным коммерческим организациям.

Таким образом, если как имущество в залог могут быть переданы при определенных условиях доли в уставном (складочном) капитале, паи в паевом фонде любой коммерческой корпоративной организации, то возможности передачи прав участника юридического лица в залог существенно ограничены в законе.

В названных в ГК РФ двух случаях, когда права участника юридического лица могут передаваться в залог, одновременно в залог передается и доля в уставном капитале (акции).