Представители участников уголовного процесса второго вида.

Защитник – это лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых, обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (так указано в ч.1 ст. 49 УПК).

По общему правилу, для участия в уголовном судопроизводстве в качестве защитников допускаются  адвокаты.

Однако, по постановлению или определению суда в качестве защитника наряду с адвокатом (а это значит вместе) могут быть допущены: один из близких родственников обвиняемого, или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый.

Исключение составляет производство у мирового судьи, где указанное выше лицо может быть допущено судьей и вместо адвоката.

По смыслу ч.2 ст. 49 УПК допуск в качестве защитников близких родственников и иных лиц предусмотрен лишь в судебных стадиях процесса, поскольку решение принимает суд, а кроме того речь идет не о подозреваемом, а только об обвиняемом (т.е. подсудимом, обвиняемом- в отношении которого назначено судебное разбирательство).

Защитник начинает участвовать в уголовном деле (ч.3 ст. 49):

Либо с момента, когда лицо становится подозреваемым:

- с момента ВУД в отношении конкретного лица, с момента фактического задержания лица, применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу либо иной меры пресечения, с момента вручения лицу уведомления о подозрении

- либо с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления о назначении судебно-психиатрической экспертизы

- с момента начала иных мер процессуального принуждения или действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления

 - либо с момента появления обвиняемого – т.е. вынесения постановления о привлечении лица в качестве подозреваемого (ч.3 ст. 49 УПК).

Право на защитника должно быть реально обеспечено, поэтому во всех этих указанных случаях подозреваемому или обвиняемому должно быть разъяснено право на приглашение или назначение защитника и обеспечена реальная возможность это сделать.

По общему правилу подозреваемый или обвиняемый сами решают – необходима ли им помощь защитника.

 

Однако закон указывает - когда участие защитника в деле является обязательным (ст. 51 УПК )

- 1.подозреваемый или обвиняемый не отказался от защитника.

При этом, если подозреваемый или обвиняемый отказывается от защитника, то такой отказ от должен быть выражен в письменной форме самим подозреваемым или обвиняемым (или сделана запись в протоколе следственного действия). Пленум ВС 5.03.2004г. подчеркивает, что во всех случаях необходимо выяснить причину отказа от защитника, установить – не был ли такой отказ вынужденным, а участие защитника д.б. фактически обеспечено.

- 2.подозреваемый или обвиняемый является несовершеннолетним.

- 3.подозреваемый или обвиняемый в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту

- 4.подозреваемый или обвиняемый не владеет или недостаточно хорошо владеет языком, на котором ведется судопроизводство по делу

- 5.лицо обвиняется в совершении преступления за которое в качестве меры наказания может быть назначено лишение свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы

- 6.если хотя бы один из обвиняемых по уголовному делу заявил ходатайство о рассмотрении судом с участием присяжных заседателей

- 7.если обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке (гл 40)

- 8. и если судебное разбирательство проводится в исключительных случаях без участия подсудимого (дела о преступлениях тяжких и особо тяжких, а подсудимый находится за пределами РФ и уклоняется от явки в суд) ч.5 ст. 247 УПК.

Расследование и рассмотрение уголовного дела без участия защитника в вышеназванных случаях является существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

Допускается в уголовное дело в качестве защитника адвокат по предъявлении удостоверения адвоката и ордера на исполнение поручения по защите.

Ордер выдается адвокату соответствующим адвокатским образованием на основании заключенного соглашения об оказании юридической помощи подозреваемому, обвиняемому или при назначении адвоката на защиту.

В соответствии с Инструкцией, утвержденной Советом Федеральной палаты адвокатов РФ от 25-26 августа 2003 года «О порядке выдачи ордеров адвокатам», ордер адвокату по уголовным делам выдается на каждую стадию процесса отдельно, т.е. на каждую стадию выписывается новый ордер. И отдельно на свидание с подзащитным задержанным правоохранительными органами, содержащимся под стражей или отбывающим наказание в местах лишения свободы.

  Кстати, решением Президиума Верховного суда РФ от 02 октября 2002 года признан незаконным и недействующим пункт правил внутреннего распорядка следственных изоляторов в той части, которая содержала требование от защитника, для получения свидания с подзащитным предъявить документ о допуске в дело, выданный лицом или органом, в чьем производстве оно находится.

 Это означает, что свидание с подозреваемым или обвиняемым предоставляется адвокату, участвующему в деле в качестве защитника на основании ордера адвокатского образования.

В соответствии с ч. 1 ст. 50 УПК защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами (по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого). Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников.

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, суд должны предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа  принять меры по назначению защитника.

Также назначается защитник лицом, ведущим производство по делу, если при задержании защитник был приглашен подозреваемым или его родственниками, но в течении 24 явка его невозможна (ч.3 ст. 50 УПК).

В том случае если подозреваемый, обвиняемый не имеет возможности заключить соглашение с защитником, но просит обеспечить его защитником, то в этом случае в дело вступает защитник по назначению следователя, дознавателя, суда.

Принимая меры по назначению защитника суд, следователь, дознаватель направляют запрос (телефонограмму) в адвокатское образование, руководитель которого обязан выделить дежурного адвоката для защиты подозреваемого, обвиняемого.

 

Как уже говорили, подозреваемый, обвиняемый может отказаться от участия защитника, но принимая этот отказ

1. необходимо выяснить – не является ли этот отказ вынужденным

2. отказывается ли вообще от защиты, или от конкретного защитника

3. не случай ли это обязательного участия защитника, ст. 51 УПК

4. при производстве предварительного расследования тот следователь идознаватель, который заботится о том, чтобы результаты следственных действий, проводимых с участием подозреваемого, обвиняемого имели доказательственное значение в суде, должен обеспечить участие защитника. В противном случае, как следует из ч. 2 ст. 75 УПК, существует большая вероятность того, что суд признает недопустимыми в качестве доказательств показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде.

Поэтому законом и установлено, что заявленный подозреваемым и обвиняемым отказ от защитника во всех случаях не обязателен для дознавателя, следователя, суда и они вправе его не принять. (ч.2 ст. 52 УПК).

 

На основании ст. 6 ФЗ «об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и ч 7 ст. 49 УПК «адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого» и значит, отказ от защитника возможен только по воле подзащитного.

 

Однако, существуют обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу защитника (ст. 72)

- ранее участвовал в данном уголовном деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря суд. заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика, понятого

- является родственником лица ведущего производство по делу, секретаря суд.заседания или лица интересы которого противоречат интересам его подзащитного

- или если оказывает или оказывал помощь другому лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им лица.

Советом адвокатской палаты г. Москвы дано следующее разъяснение о поведении адвоката, при выявившихся противоречиях в интересах подзащитных: «в случаях, когда адвокат защищает 2 подозреваемых или обвиняемых и интересы одного из них вступают в противоречие с интересами другого, адвокату, следует выйти из дела. Предпочтение одного подзащитного другому будет неэтично»

 

Кроме того, из содержания ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» следует также, что адвокат не вправе принимать на себя защиту и продолжать ее осуществление:

- если он занимает по делу позицию вопреки воле подзащитного, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора

- либо делает публичные заявления о доказанности вины подзащитного, если тот ее отрицает

- либо разглашает сведения, сообщенные ему подзащитным без его согласия

 

Роль защитника в уголовном процессе заключается

- в установлении фактов соблюдения (или несоблюдения) всех процессуальных правил органов ведущим производство – и на этой основе возможно оспаривание допустимости доказательств, т.е. по возможности «разрушении доказательств обвинения»

- в выяснении всех обстоятельств, оправдывающих его подзащитного либо смягчающих его вину

- в консультации своего подзащитного в юридических вопросах, и рамках его должного поведения с позиции выбранной линии защиты

 

Для этого закон наделяет защитника широкими процессуальными полномочиями с момента допуска защитника в дело:

- иметь свидания с подзащитным наедине и конфиденциально без ограничения их количества (если подзащитный содержится под стражей такие свидания проходят в специальных кабинетах, где можно наблюдать за свиданием, но нельзя услышать информацию).

- присутствовать при производстве любых следственных действий, осуществляемых с его подзащитным (причем следователю необходимо заранее уведомлять защитника о их производстве).

В том числе во всех допросах своего подзащитного. Участвуя в производстве следственного действия вправе давать своему подзащитному краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, которые следователь обязан занести в протокол, делать замечания о правильности проводимых действий, дополнения в протокол.

- вправе присутствовать при предъявлении обвинения, разъяснять подзащитному сущность обвинения, обсуждать с ним наедине и конфиденциально до первого допроса правовую позицию которую необходимо занять по предъявленному обвинению. Вправе получить копию постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

- также вправе получить копии постановления О ВУД в отношении подзащитного, протокол задержания, постановление о применении меры пресечения.

- вправе знакомиться со всеми протоколами следственных действий, проведенных с его подзащитным и теми, которые предъявлялись его подзащитному.

Также, как разъяснил КС в своем Постановлении от 27.06.2000г. защитник вправе знакомиться с протоколами тех следственных действий, которые были проведены с участием его подзащитного до признания его подозреваемым, а также имеет право делать выписки из тех материалов, которые были предоставлены ему для ознакомления

- закон предусматривает право защитника собирать и представлять доказательства по делу (п.2 ч.1 ст. 53 УПК). Путем:

- получения предметов, документов и иных сведений

- опроса лиц с их согласия

- истребования справок, характеристик, иных документов от гос органов и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии (ч.3 ст. 86 УПК)

- получение заключения специалиста

Правда, по смыслу ч.2 ст. 159 в ходе предварительного расследования следователь и дознаватель имеют возможность отказать в ходатайстве защитника о приобщении к материалам уголовного дела собранной им информации, если сочтут, что она не имеет значения для данного уголовного дела.

Однако, такую информацию защитник имеет право предоставить в судебном заседании (ч.7 ст. 234 УПК).

 Также суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании в качестве свидетеля или специалиста лица, явившегося в суд по инициативе сторон, а значит и по инициативе защитника (ч4 ст. 271).

Защитник вправе заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия или бездействия лица, ведущего производство

- знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, делать копии и выписки

- участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела.

 

В случае нарушения защитником своих процессуальных обязанностей, орган, ведущий производство по делу, не вправе применять к защитнику меры процессуального принуждения, включая наложение денежного взыскания. В таких случаях следователь, дознаватель или суд обращаются с представлением о принятии мер к данному адвокату в адвокатскую палату субъекта РФ.

Представитель. Уголовно-процессуальный закон предусматривает два вида представительства: договорное и законное. Договорное представительство основывается, например, на соглашении (гражданско-правовом договоре) между доверителем с адвокатом - ст. 25 ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ” Представительство в уголовном процессе есть совершение от имени и по поручению доверителя процессуальных действий представителем (поверенным). Представитель участника уголовного процесса, имеющего признаваемый законом интерес в деле, реализует процессуальные права доверителя в интересах последнего. При этом все юридические последствия действий представителя падают непосредственно на доверителя.

Законное представительство основывается преимущественно на родстве и связано с необходимостью защитить права и законные интересы потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы.

Если участие представителя зависит от усмотрения участника процесса, имеющего охраняемый законом интерес в деле, то участие законного представителя обязан обеспечить орган, ведущий уголовное дело после того, как установит факт отсутствия у лица возможности самостоятельно защищать свои права и интересы.

Поскольку уголовно-процессуальный закон не знает случаев обязательного участия представителя потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя, постольку институт законного представительства должен рассматриваться как важный правозащитный институт. 

Потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик, частный обвинитель может иметь неограниченное число представителей. Законный представитель может быть допущен, по общему правилу, один.

Обстоятельства, исключающие участие представителя потерпевшего, гражданского истца, ответчика указаны в ст. 72 УПК. Об этом говорится также в ч. 4 ст. 6 ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ”.

Государственный орган, ведущий процесс, обязан проверить, надлежащим ли образом оформлены полномочия представителя и нет ли обстоятельств, препятствующих его допуску в уголовное дело.

 

В качестве законных представителей несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, гражданского истца, а также частного обвинителя могут выступать родители, усыновители, опекуны или попечители, представители учреждений и организаций, на попечении которых находится представляемый (п. 12 ст. 5 УПК). Указанные в п. 12 ст. 5 УПК лица могут выступать законными представителями несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, гражданского истца, которые были признаны недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, или являются субъектами, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве.

Законного представителя может иметь несовершеннолетний свидетель (ч. 1 ст. 191 УПК). Однако это участник уголовного судопроизводства иного вида.

Допуск в уголовный процесс в качестве законных представителей родителей или иных родственников производится на основании документов, подтверждающих родственные отношения представителя и представляемого.

Лица, выступающие в качестве попечителей и представителей учреждений, организаций, на попечении которых находится представляемый, обязаны предъявить документы, удостоверяющие их статус.

В ходе судебного следствия может возникнуть необходимость допросить по обстоятельствам дела в качестве свидетелей представителей гражданского истца, потерпевшего, частного обвинителя.

В соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 56 УПК не подлежит допросу в качестве свидетеля только адвокат, выступающий в качестве представителя, об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с оказанием юридической помощи. Если же в качестве представителя выступает не адвокат, а “иное лицо”, то оно может быть допрошено. Гражданский истец, гражданский ответчик, потерпевший вправе давать показания, объяснения. Их представители имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица (ч. 3 ст. 45 УПК). Поэтому они могут давать показания и объяснения (п. 6 ч. 2 ст. 42, п. 5 ч. 4 ст. 44 УПК) и пользоваться свидетельским иммунитетом, о котором указано в п. 3 ч. 2 ст. 42, п. 7 ч. 4 ст. 44, п. 4 ч. 2 ст. 54 УПК. Суд обязан гарантировать обеспечение их прав и обязанностей в этой части (ч. 2 ст. 11 УПК).

В прениях сторон вместе или вместо потерпевшего может участвовать его представитель. Представитель потерпевшего, гражданского истца вправе ходатайствовать об участии в прениях сторон (ч. 2 ст. 292 УПК). С разрешения суда представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика выступает в прениях сторон до выступления участников со стороны защиты (ч. 3 ст. 292 УПК).