Глава 9. Участие адвоката в уголовном процессе

 

§ 1. Процессуальные роли адвоката в уголовном процессе:

адвокат-защитник, адвокат-представитель, участие адвоката

без приобретения процессуального статуса

 

УПК РФ предусматривает возможность участия адвоката в уголовном процессе с приобретением процессуального статуса участника уголовного судопроизводства: в качестве защитника (ч. 2 ст. 49 УПК РФ) и представителя (ч. 1 ст. 45, ч. 1 ст. 55 УПК РФ). В этом случае адвокат имеет определенные УПК РФ процессуальные права и обязанности.

Адвокат может участвовать в уголовном процессе и без приобретения специального статуса в том случае, если он оказывает юридическую помощь:

- свидетелю, присутствуя на его допросе (ч. 5 ст. 189 УПК РФ);

- лицу, в помещении которого производится обыск (ч. 11 ст. 182 УПК РФ);

- лицам, участвующим в производстве процессуальных действий при проверке сообщения о преступлении (ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ).

В этом случае адвокат имеет общепрофессиональные права и обязанности, предусмотренные Законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ". Кроме того, УПК РФ специально оговаривает, что адвокат, присутствующий при допросе свидетеля, пользуется правами защитника, предусмотренными ч. 2 ст. 53 УПК РФ (ч. 5 ст. 189 УПК РФ).

Будучи участником уголовного процесса, адвокат может выступать как на стороне защиты - в качестве защитника, представителя гражданского ответчика, так и на стороне обвинения - в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя.

 

§ 2. Адвокат-защитник в уголовном судопроизводстве

 

Наличие у подозреваемого, обвиняемого, подсудимого возможности защищаться от имеющегося в отношении его подозрения, обвинения обусловлено тем, что в основе уголовного процесса России заложен принцип презумпции невиновности, в соответствии с которым лицо считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда (ст. 49 Конституции РФ, ст. 14 УПК РФ).

При этом в Российской Федерации на конституционном уровне гарантируется государственная защита прав и свобод человека и гражданина (ст. 45 Конституции РФ) и право каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ). Эти нормы не просто провозглашают наличие у обвиняемого права на защиту, а делают акцент на его гарантированность.

Последовательное продолжение данные конституционные положения находят в уголовно-процессуальном принципе обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту, закрепленному в ст. 16 УПК РФ. Содержание этого принципа сводится к следующим установкам: во-первых, обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое он может осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя; во-вторых, суд, прокурор, следователь, дознаватель разъясняют обвиняемому его права и обеспечивают возможность защищаться всеми не запрещенными законом способами и средствами; в-третьих, в случаях, предусмотренных законом, обязательное участие защитника и (или) законного представителя обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по делу; в-четвертых, в определенных законом случаях обвиняемый может пользоваться помощью защитника бесплатно.

Защитник является одним из основных субъектов уголовного процесса, призванным защищать права и законные интересы подозреваемых и обвиняемых в совершении преступления. В отличие от государственных органов и их должностных лиц, осуществляющих производство по уголовному делу, на которых лежит обязанность по обеспечению прав личности, вовлеченной в сферу уголовного судопроизводства, но отнесенных законодателем к стороне обвинения, защитник является участником со стороны защиты и участвует в уголовном процессе исключительно для защиты прав и законных интересов подозреваемых, обвиняемых и оказания им квалифицированной юридической помощи.

Функция защиты, осуществляемая защитником, представляет собой направление деятельности, целью которой является оспаривание возникшего подозрения или предъявленного обвинения, выяснение обстоятельств, оправдывающих обвиняемого и подозреваемого или смягчающих их ответственность, а также оказание подозреваемому и обвиняемому необходимой юридической помощи.

В соответствии с ч. 1 ст. 49 УПК РФ защитник - это лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК РФ).

Вопрос о круге лиц, которые вправе участвовать в уголовном судопроизводстве в качестве защитников, был предметом рассмотрения в Конституционном Суде РФ, который, подтверждая право гражданина на самостоятельный выбор адвоката (защитника), в Постановлении от 28 января 1997 г. N 2-п указал, что по своему содержанию право на самостоятельный выбор адвоката (защитника) не означает право выбирать в качестве защитника любое лицо по усмотрению подозреваемого или обвиняемого и не предполагает возможность участия в уголовном процессе любого лица в качестве защитника. Закрепленное в ч. 2 ст. 48 Конституции РФ право пользоваться помощью адвоката (защитника) является одним из проявлений более общего права, гарантированного ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждому человеку, - права на получение квалифицированной юридической помощи.

Участие в качестве защитника в ходе предварительного расследования дела любого лица, по выбору подозреваемого или обвиняемого, может привести к тому, что защитником окажется лицо, не обладающее необходимыми профессиональными навыками, что несовместимо с задачами правосудия и обязанностью государства гарантировать каждому квалифицированную юридическую помощь.

Современное уголовное судопроизводство основано на принципе состязательности и равноправия сторон обвинения и защиты (ст. 15 УПК РФ). На стороне обвинения в уголовном судопроизводстве выступают профессиональные юристы - прокуроры, следователи, дознаватели. При формальном юридическом равенстве невозможно достичь фактического равноправия сторон, если не гарантировать подозреваемому и обвиняемому возможность осуществлять право на защиту не только самостоятельно, но и с помощью профессионального защитника. Именно поэтому в УПК РФ с учетом приведенной выше позиции Конституционного Суда РФ предусмотрено, что по общему правилу в качестве защитников допускаются адвокаты.

Однако по определению или постановлению суда в качестве защитника наряду с адвокатом может быть допущен один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. Вместе с тем кроме ходатайства обвиняемого для этого необходимо соблюдение еще одного условия: близкий родственник или иное лицо должен быть объективно способен оказывать обвиняемому именно юридическую помощь. Закон не требует, чтобы указанные лица обязательно имели юридическое образование, однако суд должен убедиться, что они смогут оказывать своему подзащитному реальную юридическую помощь. Допуск таких лиц - не обязанность, а право суда. При производстве у мирового судьи названные лица допускаются в процесс как наряду с адвокатом, так и вместо него. По смыслу ч. 2 ст. 49 УПК РФ допуск в качестве защитников близких родственников и иных лиц предусмотрен лишь в судебных стадиях процесса, поскольку, во-первых, решение об этом принимает суд, а во-вторых, речь идет только об обвиняемом, но не о подозреваемом. Обвиняемый же, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым (ч. 2 ст. 47 УПК РФ).

Перед защитником в уголовном процессе стоят две задачи: защищать права и интересы подозреваемых и обвиняемых; оказывать подзащитному необходимую юридическую помощь.

Защита прав и интересов подозреваемого, обвиняемого проявляется следующим образом: во-первых, защитник содействует осуществлению прав подзащитного. С этой целью он разъясняет подозреваемому, обвиняемому его права, обязанности, ответственность; сущность подозрения или обвинения; значение обстоятельств, благоприятных для подзащитного (оправдывающих, смягчающих или исключающих его ответственность) и неблагоприятных для него (отягчающих наказание и ответственность, уличающих в совершении преступления); а также права других субъектов уголовного процесса. Во-вторых, реализуя собственные полномочия, защитник выявляет обстоятельства, оправдывающие подозреваемого или обвиняемого либо смягчающие его ответственность. В-третьих, будучи профессиональным участником процесса, контролирует соответствие действий и решений дознавателя, следователя, прокурора, суда требованиям закона или наличие бездействия и реагирует на нарушения в пределах, которых требуют интересы защиты.

Юридическая помощь защитника в уголовном судопроизводстве может быть выражена в следующих формах:

- консультации по правовым вопросам, которые проявляются в виде содействия адвоката в выявлении возможных правовых вариантов решения проблемы, прогнозировании их последствий, а также определении средств и способов реализации выбранного варианта решения существующей проблемы;

- подготовка юридических документов (заявлений, жалоб, ходатайств, замечаний, возражений и т.д.) от имени доверителя;

- представление интересов доверителя в судах, правоохранительных органах, органах государственной власти, местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.

Будучи самостоятельным участником процесса, защитник не заменяет обвиняемого, а действует наряду с ним, обладая при этом собственной совокупностью прав и обязанностей. Ряд полномочий защитника совпадает с правами подозреваемого, обвиняемого, например: знакомиться с протоколами следственных действий, проводимых с подозреваемым, обвиняемым; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда. Но реализация этих прав защитником не лишает возможности воспользоваться ими подозреваемого, обвиняемого.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч. 5 ст. 49 УПК РФ).

В случае если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении (ч. 5 ст. 49 УПК РФ).

Уголовно-процессуальный закон запрещает адвокату отказываться от принятой на себя защиты подозреваемого (обвиняемого).

 

§ 3. Вступление защитника в уголовный процесс

 

УПК РФ в ч. 3 ст. 49 закрепляет определенные моменты, с которых защитник может вступить в уголовный процесс:

- вынесение постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, в том случае, если до этого момента защитник в уголовном процессе не участвовал;

- возбуждение уголовного дела в отношении конкретного лица;

- фактическое лишение свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления, в случае его задержания или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения;

- вручение уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ;

- объявление лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

- начало осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;

- начало осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ.

Значение законодательного установления данных моментов заключается в том, что с их наступлением в производство по уголовному делу имеет право вступить адвокат в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого, а у последнего появляется право на помощь защитника. У должностных лиц, осуществляющих судопроизводство, наступает обязанность по обеспечению данного права. Данные процессуальные действия и решения являются определенной "контрольной точкой" для должностного лица, ведущего производство по уголовному делу: если до сих пор защитник не мог вступить в уголовный процесс, то с этого момента он должен в нем участвовать, и обязанность по обеспечению указанного права подозреваемого, обвиняемого лежит именно на дознавателе, следователе, прокуроре и суде (ч. 2 ст. 16 УПК РФ).

Подозреваемый, обвиняемый самостоятельно принимает решение о необходимости профессиональной юридической помощи адвоката и имеет право отказаться от помощи защитника, что, однако, не лишает его права впоследствии обратиться к помощи адвоката, который сможет вступить в уголовный процесс. Но в данном случае речь уже идет не о том, имеет ли право подозреваемый, обвиняемый пользоваться помощью защитника, а защитник вступить в уголовное дело, а о том, желает ли подозреваемый или обвиняемый воспользоваться своим правом на помощь защитника. Так, если лицо задерживается по подозрению в совершении преступления, оно имеет право на помощь защитника с момента фактического лишения свободы передвижения; если уголовное дело возбуждается в отношении конкретного лица - с момента вынесения постановления о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица в процесс должен вступить защитник. Если же уголовное дело возбуждается по факту обнаружения признаков преступления, оснований для применения мер принуждения к подозреваемому нет, но у следователя возникает сомнение во вменяемости подозреваемого, и он назначает судебно-психиатрическую экспертизу, то защитник может присутствовать с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы. В ситуации, когда сомнений во вменяемости подозреваемого не возникает, защитник может участвовать в процессе с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (при расследовании в форме предварительного следствия) или вручения уведомления о подозрении в совершении преступления (при расследовании в форме дознания). Законодатель специально обращает внимание на то, что участие защитника с момента привлечения лица в качестве обвиняемого является самым поздним моментом вступления защитника в уголовный процесс (п. 1 ч. 3 ст. 49 УПК РФ).

УПК РФ предусматривает возможность вступления защитника в уголовный процесс не только с момента приобретения подозреваемым, обвиняемым его процессуального статуса, но также с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в связи с возникшим в отношении его подозрением в совершении преступления до приобретения данным лицом статуса участника процесса. В этом смысле приобретение участником статуса подозреваемого и возникновение у него права на помощь защитника могут не совпадать. Второе может предшествовать первому. Так, еще на этапе проверки сообщения о преступлении лицо, в отношении которого она проводится, уже имеет право на помощь защитника. Лицо, задержанное на месте преступления, имеет право на защитника даже в том случае, если уголовное дело еще не возбуждено.

В соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ подозреваемый имеет право пользоваться помощью защитника с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица, с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления в случаях, предусмотренных ст. ст. 91 и 92 УПК РФ, и в случае применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу, а также с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ. Таким образом, законодатель в данной норме определил возможность подозреваемого пользоваться помощью защитника только с момента приобретения им статуса соответствующего участника процесса. В соответствии с ч. 1 ст. 46 УПК РФ подозреваемым является лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело в порядке и по основаниям, предусмотренным главой 20 УПК РФ, либо которое задержано по подозрению в совершении преступления в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ, либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100 УПК РФ, либо которое уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ. Между тем в ч. 3 ст. 49 УПК РФ предусматривается возможность вступления защитника для защиты подозреваемого и в других случаях. В данной норме используется более широкое понятие подозреваемого, выявленное Конституционным Судом РФ.

Конституционный Суд РФ в Постановлении от 27 июня 2000 г. N 11-П "По делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова" пришел к выводу о том, что Конституция РФ не связывает предоставление помощи адвоката (защитника) с формальным признанием лица подозреваемым либо обвиняемым и, следовательно, с моментом принятия органом дознания, следствия или прокуратуры какого-либо процессуального акта и не предоставляет федеральному законодателю право устанавливать ограничительные условия его реализации.

 

Участие защитника в уголовном деле с момента возбуждения

уголовного дела в отношении конкретного лица

 

Уголовное дело публичного и частно-публичного обвинения возбуждается путем вынесения соответствующего постановления органом дознания, дознавателем, руководителем следственного органа, следователем (ч. 1 ст. 146 УПК РФ). Если указанными должностными лицами принято решение о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица, с момента вынесения постановления о возбуждении уголовного дела оно приобретает статус подозреваемого, право пользоваться помощью защитника (п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ), а защитник имеет право вступить в уголовный процесс (п. 2 ч. 3 ст. 49 УПК РФ).

Положение о допуске защитника с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица предполагает, что это право должно быть реально обеспечено. Подозреваемый имеет право знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела (п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ). Однако ст. 146 УПК РФ не предусматривает направления подозреваемому копии данного постановления. В ч. 4 данной статьи говорится о необходимости незамедлительного уведомления лица, в отношении которого возбуждено уголовное дело, руководителем следственного органа, следователем, дознавателем о принятом решении. Между уведомлением и вручением копии постановления может быть значительный временной интервал. Закон ничего не говорит и о форме указанного уведомления. Каким бы оно ни было, поскольку законодатель предоставил возможность подозреваемому пользоваться помощью защитника с момента возбуждения в отношении его уголовного дела, а обязанность по разъяснению данного права лежит на должностных лицах, ведущих процесс, уже при уведомлении подозреваемого о возбуждении против него уголовного дела ему должно быть разъяснено право на приглашение или назначение защитника. Иное следует расценивать как нарушение права подозреваемого на защиту.

Защитник может вступить в уголовное дело и с момента возбуждения уголовного дела частного обвинения в отношении конкретного лица.

Уголовное дело частного обвинения в отношении конкретного лица возбуждается путем подачи потерпевшим или его законным представителем заявления в суд (ч. 1 ст. 318 УПК РФ). О принятии судом заявления к своему производству мировой судья выносит постановление (ч. 7 ст. 318 УПК РФ). При наличии оснований для назначения судебного заседания мировой судья в течение 7 суток со дня поступления заявления в суд вызывает лицо, в отношении которого подано заявление, знакомит его с материалами уголовного дела, вручает копию поданного заявления, разъясняет права подсудимого в судебном заседании, предусмотренные ст. 47 УПК РФ (ч. 3 ст. 319 УПК РФ), в том числе и право пользоваться помощью защитника (п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ).

 

Участие защитника в уголовном деле с момента

фактического лишения свободы

 

Лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления в случаях, предусмотренных ст. ст. 91 и 92 УПК РФ, имеет право на помощь защитника с момента фактического задержания.

Право каждого задержанного пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания определено в ч. 2 ст. 48 Конституции РФ. В уголовно-процессуальном законодательстве это право не только закрепляется в п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ, но и уточняется момент, с которого оно может наступить: момент фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления в случае задержания лица по подозрению в совершении преступления в порядке, определенном ст. ст. 91 и 92 УПК РФ, или применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу. В соответствии с ч. 15 ст. 5 УПК РФ момент фактического задержания - это момент производимого в порядке, установленном УПК РФ, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления. Таким образом, право пользоваться помощью защитника наступает с момента фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления, производимого в порядке, установленном ст. ст. 91, 92, 100 УПК РФ.

Задержание - процесс не одномоментный, он включает в себя как минимум захват, доставление, процессуальное оформление, уведомление прокурора и родственников. Отсутствие законодательной регламентации порядка захвата и доставления (как первоначальных этапов задержания) породило неоднозначность в определении того, какой период задержания является моментом фактического задержания, о котором в ч. 15 ст. 5 УПК РФ говорится как о "порядке, установленном настоящим Кодексом". В УПК РФ регулируется порядок задержания подозреваемого после доставления его в орган дознания или к следователю (ст. 92 УПК РФ).

Несмотря на это, право на помощь защитника возникает в момент физического задержания (захвата), когда лицо лишается свободы передвижения.

Конституционный Суд РФ в Постановлении от 27 июня 2000 г. N 11-П "По делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова" указал, что норма ч. 2 ст. 48 Конституции РФ указывает на сущностные признаки, характеризующие фактическое положение лица как нуждающегося в правовой помощи в силу того, что его конституционные права, прежде всего, на свободу и личную неприкосновенность, ограничены (в том числе в связи с уголовным преследованием в целях установления его виновности). Поэтому конституционное право пользоваться помощью адвоката (защитника) возникает у лица с того момента, когда ограничение его прав становится реальным. По буквальному смыслу положений, закрепленных в ст. ст. 45 и 48 Конституции РФ, правом на получение юридической помощи адвоката обладает каждое лицо вне связи с его формальным процессуальным статусом. Это право гарантируется, в том числе независимо от признания лица задержанным и подозреваемым, если управомоченными органами власти в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкосновенность, включая свободу передвижения, в связи с удержанием официальными властями, принудительным приводом или доставлением в органы дознания и следствия, содержанием в изоляции без каких-либо контактов, а также какими-либо иными действиями, существенно ограничивающими свободу и личную неприкосновенность.

Однако для того, чтобы реализовать право, надо прежде всего знать о его существовании. С этой целью УПК РФ предусматривает очень важное принципиальное положение, согласно которому обязанность по разъяснению прав, обязанностей и ответственности участникам уголовного судопроизводства (в том числе подозреваемому), а также обеспечение возможности осуществления этих прав лежит на дознавателе, следователе, прокуроре и суде (ч. 1 ст. 11, ч. 2 ст. 16 УПК РФ). Тем не менее, несмотря на то что право пользоваться помощью защитника возникает у подозреваемого с момента лишения свободы передвижения, узнать о наличии такого права он может только при составлении протокола задержания после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю. В срок не более 3 часов с момента доставления должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные ст. 46 УПК РФ, в том числе право пользоваться помощью защитника с момента фактического задержания (п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ). Таким образом, право уже есть, а обязанность его разъяснения возникает только с составлением протокола или, при самом оптимистическом настрое, с момента доставления в правоохранительный орган.

Большие сложности предваряет и обеспечение права задержанного воспользоваться помощью защитника с момента фактического лишения его свободы передвижения. Если задержанный имеет возможность связаться со своим адвокатом тут же, то такая возможность должна быть ему предоставлена. Если у задержанного нет такой возможности, то при доставлении задержанного в официальное учреждение ему должно быть без промедления обеспечено право пригласить защитника самому или через родственников, или же по его просьбе он обеспечивается защитником по назначению. Решение о необходимости сохранения в тайне факта задержания в интересах следствия и неуведомление в этой связи родственников о произведенном задержании (ч. 4 ст. 96 УПК РФ) не должны препятствовать реализации задержанным права на защиту. Однако права "на один телефонный звонок", подобно американскому, российское законодательство не предусматривает.

Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. N 3-ФЗ (ред. от 3 февраля 2014 г.) "О полиции" в ст. 14 "Задержание" устанавливает обязанность сотрудника полиции в каждом случае задержания разъяснить лицу, подвергнутому задержанию, его право на юридическую помощь (ч. 3). Часть 5 указанной статьи предусматривает право задержанного лица пользоваться в соответствии с федеральным законом услугами адвоката (защитника) и переводчика с момента задержания, который в соответствии с ч. 4 этой же статьи исчисляется с момента фактического ограничения свободы передвижения лица. Задержанное лицо в кратчайший срок, но не позднее трех часов с момента задержания, если иное не установлено уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации, имеет право на один телефонный разговор в целях уведомления близких родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения. Такое уведомление по просьбе задержанного лица может сделать сотрудник полиции (ч. 7). УПК РФ устанавливает срок для уведомления родственников - 12 часов (ч. 1 ст. 96 УПК РФ), если с согласия прокурора не будет принято решение о сохранении факта задержания в тайне. Таким образом, действующее законодательство не предусматривает возможность задержанного связаться с адвокатом самостоятельно. Защитником его могут обеспечить родственники, но они могут узнать о задержании и через 12 часов, когда уже будут проведены некоторые следственные действия, у задержанного отобраны объяснения. Единственная возможность задержанного получить помощь защитника - ходатайствовать об обеспечении его защитником перед должностными лицами.

Безусловно, при производстве неотложных следственных действий не исключены трудности в обеспечении права на защиту лица, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, в частности, с обеспечением права на защиту в ночное время. Однако они не могут служить основанием для оправдания нарушений конституционных прав граждан. Как указано в Постановлении Конституционного Суда РФ от 2 февраля 1996 г. N 4-П, государство обязано гарантировать приоритет прав и свобод человека и гражданина, не допуская предпочтения им даже самых важных общественных, ведомственных или личных интересов <78>.

--------------------------------

<78> Постановление КС РФ от 2 февраля 1996 г. по делу о проверке конституционности п. 5 ч. 2 ст. 371, ч. 3 ст. 374 и п. 4 ч. 2 ст. 384 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан К.М. Кульнева, В.С. Лалуева, Ю.В. Лукашова и И.П. Серебренникова.

 

Подозреваемый имеет право пользоваться помощью защитника с момента фактического задержания в случае применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу (п. 3 ч. 4 ст. 46, п. 3 ч. 3 ст. 49 УПК РФ). Обращает на себя внимание тот факт, что подозреваемым лицо становится в случае применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ любой меры пресечения, а право пользоваться помощью защитника у подозреваемого возникает лишь в случае применения к нему в качестве меры пресечения заключения под стражу, поскольку п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ предусматривает право подозреваемого пользоваться помощью защитника с момента, предусмотренного лишь п. п. 2 - 3.1 ч. 3 ст. 49 УПК РФ. Если выделение данной меры пресечения из других можно объяснить тем, что оно обусловлено специфическим моментом вступления защитника в процесс при ее применении - с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, - то почему норма УПК РФ, закрепляющая права подозреваемого, ограничивает момент, с которого данный участник может пользоваться помощью защитника, и не предусматривает вступление защитника с момента применения к подозреваемому других мер пресечения? Да и в ст. 49 УПК РФ прямо о вступлении защитника в уголовное дело с момента применения к подозреваемому мер пресечения не говорится.

УПК РФ предусматривает возможность участия защитника в уголовном процессе с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ).

Иные меры процессуального принуждения - это самостоятельное процессуальное понятие, отдельная группа мер принуждения наряду с задержанием и мерами пресечения. Их к подозреваемому и обвиняемому могут применить дознаватель, следователь или суд в целях обеспечения установленного УПК РФ порядка уголовного судопроизводства, надлежащего исполнения приговора (ч. 1 ст. 111 УПК РФ). К ним относятся обязательство о явке (ст. 112 УПК РФ), привод (ст. 113 УПК РФ), временное отстранение от должности (ст. 114 УПК РФ), наложение ареста на имущество (ст. 115 УПК РФ).

Говоря об иных процессуальных действиях, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, как основания для допуска защитника в уголовный процесс, следует обратиться к уже упоминаемому постановлению Конституционного Суда РФ, который указал, что конституционное право пользоваться помощью адвоката (защитника) возникает у конкретного лица с того момента, когда ограничение его прав становится реальным. В целях реализации названного конституционного права необходимо учитывать не только формальное процессуальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование. При этом факт уголовного преследования и, следовательно, направленная против конкретного лица обвинительная деятельность могут подтверждаться актом о возбуждении в отношении данного лица уголовного дела, проведением в отношении его следственных действий и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии подозрений против него. Поскольку такие действия направлены на выявление фактов и обстоятельств, уличающих лицо, в отношении которого ведется уголовное преследование, ему должна быть безотлагательно предоставлена возможность обратиться за помощью к адвокату (защитнику).

В соответствии с этими же идеями Конституционного Суда РФ законодатель, расширив перечень процессуальных действий, проводимых в стадии возбуждения уголовного дела при проверке сообщения о преступлении, предусмотрел возможность вступления защитника с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ (п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ).

Защитник также допускается к участию в уголовном деле с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы (п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ). Постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы выносится следователем в том случае, когда необходимо установить психическое состояние подозреваемого, обвиняемого, если возникает сомнение в его вменяемости или способности самостоятельно защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве. В этом случае назначение судебной экспертизы обязательно (п. 3 ст. 196 УПК РФ). В случае если будет установлено, что лицо, совершившее запрещенное уголовным законом деяние, находилось в состоянии невменяемости или после совершения преступления у него наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение, кроме того, при этом психическое расстройство лица связано с опасностью для него или других лиц либо возможностью причинения им иного существенного вреда, к данному лицу могут быть применены принудительные меры медицинского характера (ч. 1, 2 ст. 433 УПК РФ). В соответствии со ст. 438 УПК РФ в производстве о применении принудительных мер медицинского характера участие защитника является обязательным с момента вынесения постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы, если защитник ранее не участвовал в данном уголовном деле. Но в соответствии с п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ вступить в уголовное дело защитник может не с момента вынесения указанного постановления, а с момента объявления его лицу, подозреваемому в совершении преступления. Закон специально не оговаривает, в течение какого времени с момента вынесения следователь должен ознакомить подозреваемого с постановлением о назначении судебной экспертизы и разъяснить ему его права (ч. 3 ст. 195 УПК РФ). Если для производства судебно-психиатрической экспертизы необходимо помещение подозреваемого в психиатрический стационар, то следователь возбуждает перед судом соответствующее ходатайство (ч. 1 ст. 195, п. 3 ч. 2 ст. 29 УПК РФ).

Таким образом, поскольку участие защитника с момента вынесения постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы является обязательным, защитник, если не участвовал в уголовном деле, может вступить в него с момента вынесения указанного постановления. Лицо, в отношении которого вынесено данное постановление, должно быть обеспечено защитником уже к моменту объявления ему постановления.

 

Участие защитника в уголовном деле с момента вручения

уведомления о подозрении в совершении преступления

в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ