Современные течения правовой науки

 

ЮРИДИЧЕСКИЙ ПОЗИТИВИЗМ

(Bentam, Austin, Kelsen, Hart)

· окончательное разделение предметов этики (мораль) и правоведения (право)

· противопоставление юридического позитивизма и теории естественного право,

но только как

- противопоставление науки в позитивистском смысле, имеющей своим предметом

верифицируемые факты социальной реальности и

философии, рассуждающей о должном

 

Ø

анализ юридических норм в качестве предмета правоведения

не каким должно быть право, а какое оно есть

спекулятивные рассуждения vs. научный анализ

Ø

превращение права в инструмент государства самим же государством и

нежелание анализировать содержательную сторону норм

 

 

H.L.A. Hart (позитивизм)

- право подлежит изучению как система логически взаимосвязанных норм, в рамках которой

- любое юридически значимое решение может быть выведено посредством

- логических операций

- без обращения к социальным, политическим и моральным обоснованиям

Ø

проблема справедливости позитивного закона вне сферы правоведения

 

ЕСТЕСТВЕННО-ПРАВОВАЯ ШКОЛА

L.L. Fuller (естественно-правовая школа)

- позитивистский подход опасен: возможность конфликта между правом и моралью, между юридической обязанностью и моральным долгом

- юридическая обязанность подчинятся

не может быть выведена лишь из формальных признаков закона

- право должно нести моральное содержание, которое придает ему авторитетность

- справедливость права: процедурные требования (как право создается, в каких формах выражается, как толкуется и как принимается)

 

ПРОЦЕСС КОНВЕРГЕНЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ПОЗИТИВИЗМА И ТЕОРИЙ ЕСТЕСТВЕННОГО ПРАВА

- ни один позитивист сегодня не отрицает моральной стороны в содержании права

- либеральные ценности, на основании чего различают

- правовые и неправовые нормативные системы

 

ДРУГИЕ ТЕЧЕНИЯ

Американский правовой реализм

от традиционной юриспруденции к эмпирической социологии и психологии судьи

 

Скандинавский реализм

реальные аргументы

 

free law movement

 

Intressenjurisprudenz

 

M. Foucault: герменевтика и правовой дискурс

J. Habermas: герменевтика

Georg Gadamer: социология и правовой дискурс

 

 

Неопрагматизм

- знание и информация являются применением власти

- юридические дебаты как часть культурных дебатов

 

Law and economics

 

6.3 Сходства и различия западных правовых систем

 

РАЗЛИЧИЯ И СХОДСТВА ПРАВОВЫХ СИСТЕМ

· Common law и романо-германское право

- единая идеология и система ценностей

римско-христианская культурная традиция

- различия в правовой технике

исторические причины

- романо-германское право получило развитие

в средние века в университетах

- в основе структуры и понятий

материальное право, основанное на

абстрактных, теологических и философских принципах

- common law сформировалось в судах Англии норманского периода

- систематизация и понятия определялись требованиями средневековой судебной процедуры

>

- различия

- в структуре и понятиях,

- степени обобщенности норм права

- учении о правовых источниках

- сближение

- право США

определенный компромисс в сторону

романо-германского права

- влияние права США на континентальное право после Второй мировой войны

- правовое мышление

- новые институты

- factoring, franchising, leasing

- ответственность за недостатки товара

(product liability)

- защита потребителя

(consumer law)

- медицинское право

 

- правовая система Европейского Союза

 

КОНТИНЕНТАЛЬНОЕ ПРАВО

 

ПУБЛИЧНОЕ VS. ЧАСТНОЕ ПРАВО

· Публичность

- не сводится к обеспечению государственных интересов

- общие интересы людей как разного рода сообществ, объединений

· Социальное право

- личные права граждан и их обеспечение

 

· Частное право

- Отношения, связанные с правами и свободами человека и гражданина

- физические и юридические лица

- свобода деятельности

- равенство

- договорное регулирование

 

СИСТЕМА ПРАВА: ОТРАСЛЕВАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ

· конституционное право

· административное право

· гражданское право

· уголовное право

· гражданско-процессуальное право и

· уголовно-процессуальное право

 

УСТОЙЧИВАЯ ИЕРАРХИЯ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА

- ­конституция

- основы статуса личности

- политический, экономический и социальный строй

- атрибуты государства

- принцип разделения властей

- законы

- верховенство закона

- правовые акты

- международные договоры и соглашения

COMMON LAW

 

ИСТОЧНИКИ ПРАВА

 

1. Право судебной практики, когда в решениях судов не только применяются, но и создаются нормы права

Решения палаты лордов, Апелляционного суда и Высокого суда

 

2. Законы-статуты как второстепенные источники права и

Подзаконные акты

делегированное законодательство

дополнения и поправки к праву судебной практики

Ø

норма закона приобретает реальный смысл после применения ее в суде

 

3. старинный обычай

многовековая стабильность и всеобщее общественное признание

Ø

как конституционные обычаи

атрибуты монархического государства

министры как слуги королевы

пожалования, пенсии от имени короны

 

Отсутствие деления на публичное и частное право

 

Безусловный приоритет процедурного права над материальным

 

СИСТЕМА АНГЛИЙСКОГО ПРАВА

(D.L. Barker, C.F. Padfield. Law. London 1992)

классификация

а) уголовное и гражданское

б) публичное и частное

в) материальное и процессуальное

г) муниципальное и публичное международное право

 

однако а. право рассматривается как

право институтов

1) право лиц (национальность, место жительства, брак и т.д.)

2) право контрактов

3) право из причинения вреда (ущерба)

4) отношения траста

5) право собственности

6) право приобретения

7) уголовное право

8) процедуры (гражданская, уголовная, в магистратских судах и т.д.)