Источники Романо-германского права сх 38

Закон. В романо-германской правовой семье различным источникам права придается одинаковое значение. В системе источников права этой семьи главное место занимает закон.

Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет. Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различных государственных органов и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источ­ников права.

Европейская юридическая доктрина и законодательная практика различают три разновидности обычного закона: кодексы, специаль­ные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.

Обычай. Своеобразно положение обычая в системе источников Романо-германского права. Он может действовать не только в дополнение к закону, но и кроме закона. Воз­можны ситуации, когда обычай занимает положение про­тив закона, (например, в Италии в навигационном праве, где морской обычай превалирует над нормой Гражданского кодекса). В целом, од­нако, сегодня обычай потерял характер само­стоятельного источника права.

Судебная практика. По вопросу о судебной практике как источ­нике романо-германского права позиция доктрины противо­речива. Можно сделать вывод о возможности отне­сения судебной практики к числу вспомогательных источников.

В первую очередь это касается «кассационного прецедента». Касса­ционный суд - это высшая инстанция. Поэтому, в сущности, и «про­стое» судебное решение, основанное, на аналогии или на общих принципах, пройдя кассационный этап, может восприниматься другими судами при решении подобных дел как фак­тический прецедент.

Доктрина. В системе романо-германского права особое место за­нимает доктрина, разработавшая основные принципы построения этой правовой семьи. Доктрина играет важную роль в подго­товке законов. Она используется и в правоприменительной деятель­ности (в толковании законов).

Таким образом, право стран романо-германской семьи характе­ризует единая схема иерархической системы источников права, хотя в рамках этой схемы возможно существенное смещение акцента.

Кодификация права. Исходя из того что одной из самых характер­ных общих черт романо-германской правовой семьи является коди­фикационный характер права, а сами кодексы занимают особое место среди источников права, проиллюстрируем эти специфические осо­бенности на примере граж­данских кодексов..

Гражданские кодексы. При ближайшем рассмотрении выясняется, что гражданские кодексы в странах романо-германской правовой семьи существенно различаются. Одно из наиболее значительных различий определяется наличием или отсутствием Общей части. Таковая имеется в Германском гражданском уложении 1896 r. (ГГУ); она содержит положения, применяемые ко всем институтам гражданского права. В классическом Французском гражданском кодексе Общей Части практически нет, а имеется лишь краткий Вводный титул об опубликовании, действии и применении законов вообще, который выдержан в значительно более широком аспекте, чем гражданско-правовой аспект. Его нормы носят скорее конституционный характер. В ГГУ, напротив, таких норм нет.

1. Французский гражданский кодекс 1804 г. состоит из трех книг:

1. О лицах.

11. Об имуществах и различных видоизменениях собственности.

111. О различных способах, которыми приобретается собственность.,

Книга первая включает семейное право. Французской модели сле­дуют Гражданские кодексы Бельгии, Люксембурга, с некоторыми Исключениями - Испанский гражданский кодекс..:

2. Германское гражданское уложение 1896 г. содержит пять книг:

1. Общая часть.

11. Обязательственное право. 111. Вещное право.

IY. Семейное право.

У. Наследственное право.

Для структурного построения ГГУ характерна классическая система. Ее главным достоинством является выделение: Общей части, нормы которой распространяют свое действие на все остальные разделы. Эта система отличается от традиционной для рим­ского права институциональной системы, берущей свое начало от системы изложения «Институций» римского юриста Гая, согласно которой в основном построен Гражданский кодекс Франции. Пандект­ная система стала характерной именно для германского частного права.

Норма права в ГГУ более абстрактна, чем во Фран­цузском кодексе, а для Уложения в целом характерны логическая пос­ледовательность, переход от общих к более частным положениям. В отличие от Кодекса Наполеона язык ГГУ чрезмерно профес­сионален и труден для усвоения. По модели ГГУ построены Гречес­кий, Португальский и Японский гражданские кодексы.

ГГУ является образцом кодификации частного права и законодательной техники, а также краеугольным камнем германской правовой системы.

3. Швейцарская кодификация гражданского права приняла форму не одного, а двух кодексов - Швейцарского гражданского кодекса (1907 r.) и Швейцарского обязательственного закона (1911-1936 rr.).

гражданский кодекс состоит из четырех книг:

1. Субъекты права - лица физические и юридические.

11. Семейное право.

111. Наследственное право.

IY. Право собственности.

Им предшествует Вводный титул. Обязательственный закон рассматривается как пятая книга Кодекса, но имеет автономную структуру. Он состоит из пяти частей:

1. Общие положения об обязательствах.

11. Отдельные виды обязательств.

111. Торговые товарищества.

IY. Торговая регистрация, право на фирму, торговое счетоводство. У. Ценные бумаги.

Кодекс не имеет Общей части, и положения общего характера сконцентрированы главным образом в книге Обязательственного закона. По стилю оба акта не абстрактны и систематичны, как ГГУ, и написаны более простым языком.

4. Австрийский гражданский кодекс 1811 г. - один из первых ко­дексов в романо-германской правовой семье. Он отличается несколь­ко громоздкой организацией - разделен на Вводный титул и три части. Во Вводном титуле даны определение предмета гражданского права, правила толкования, соотношение с обычным правом, статус­ного право и другие правовые нормы. В первой части изложены «права лиц», включая семейное право. Вторая часть посвящена вещному праву. В третьей части собраны положения, общие для прав лиц и вещного права. Она носит смешанный характер.

Австрийское гражданское уложение, созданное в 1811 r., т.е. почти одновременно с Французским гражданским кодексом, но в стране, где до утверждения капиталистических отношений было еще далеко, а у власти стояли Феодально-монархические круги, представляет собой своеобразное явление, где отдельные прогрессивные для того времени положения (например, признание естествен­ного права) переплетаются с нормами старого обычного права. По­надобилось много последующих дополнений, изменений, реформ, для того чтобы приспособить этот Кодекс к потребностям современ­ного общества. Однако он действует до сих пор.

Итальянский гражданский кодекс 1942 г. Один из последних по времени гражданских кодексов в романо-германской правовой семье - Итальянский. Он ближе к Французскому кодексу, чем к Германскому. Кроме того, он испытал существенное влияние Швейцарского обязательственного закона. Итальянский гражданский кодекс разделен на шесть книг:

1. О лицах и семье.

П. Наследование.

Ш. Вещное право.

IY. Обязательственное право.

Пятая книга, озаглавленная «Труд», - существенная новелла, ибо в других кодексах трудовые отношения если и рассматривались, то в общем ракурсе отношений найма. Итальянский кодекс регламентирует профессиональную деятельность и различные формы трудовых договоров, но одновременно и не очень логично включает в эту КНИГУ то, что принято называть правом товарищества и относить к торговому праву, чем к труду.

Шестая книга Кодекса посвящена охране прав, включая положения, касающиеся регистрации земли и других имущественных сделок, залога, давности.

Торговые кодексы. По-разному решается национальными право­выми системами и вопрос о соотношении гражданского и торгового права и Гражданского и Торгового кодексов.

В большинстве стран романо-германской правовой семьи имеется отдельный Торговый кодекс: во Франции (1807 r.), в Бельгии (1807 r.), Люксембурге (1807 r.), Испании (1829 r.; перераб. - 1885 r.), Порту­галии (1833 r.; перераб.- 1888 r.), Нидерландах (1838 r.), Австрии(1862 r.), Лихтенштейне (1865 r.), Германии (1897 r.), в Турции(1956 r.).

Вместе с тем известны и исключения. Так, Швейцария отвергла идею отдельного торгового кодекса, и соответствующие положения сосредоточила в обязательственном законе. Италия включила ра­нее действовавший Торговый кодекс (1882 r.) в новый Гражданский кодекс 1942 r. В Нидерландах в процессе недавней кодификации пришли к выводу о нецелесообразности отдельного торгового кодекса.

Отличительные черты торговых кодексов. Не пытаясь детально рассматривать содержание торговых кодексов всех стран Романо-германской правовой семьи, приведем некоторые примеры, поясняю­щие существование структурных различий. Например, страхование не регулируется Торговыми кодексами Франции, Австрии и Герма­нии, но получило отражение в Кодексах Бельгии, Нидерландов, Ис­пании, Португалии и Турции. Германский торговый кодекс содержит детальное положение о торговой купле-продаже.

Итальянский гражданский кодекс 1942 г. Один из последних по времени гражданских кодексов в Романо-германской правовой семье - Итальянский. Он ближе к Французскому кодексу, чем к Германскому. Кроме того, он испытал существенное влияние Швейцарского обязательственного закона. Итальянский гражданский кодекс разделен на шесть книг:

1. О лицах и семье.

П. Наследование.

Ш. Вещное право.

IY. Обязательственное право.

Пятая книга, озаглавленная «Труд», - существенная новелла, т.к. в других кодексах трудовые отношения рассматривались в общем ракусе отношений найма.

Шестая книга Кодекса посвящена охране прав, включая положении, касающиеся регистрации земли, залога, давности.

Отличительные черты торговых кодексов. Рассмотрим содержание торговых кодексов всех стран Романо-германской правовой семьи. Например, страхование не регулируется Торговыми кодексами Франции, Австрии, и Германии, но получило отражение в Кодексах Бельгии. Нидерландов, Испании, Португалии, Турции. Германский торговый кодекс содержит детальное положение о торговой купле-продаже, которое отсутствует в Бельгийском и Нидерландском кодексах. Банкротство отражено в кодексах Франции, Бельгии, Испании, а в Нидерландах, Германии, Австрии и Турции признание торговца несостоятельным регулирует­сяособым законом. Во французском праве понятие не­состоятельности применимо только к торговцам, а в германском праве – ко всем субъектам торгового права. В некоторых странах (во Франции, в Бельгии, в отдельных кантонах Швейцарии) действуют особые суды по торговым делам, в других же странах такого разде­ления вообще не существует или в обычных судах имеются торговые отделы. В отличие от Кодексов Нидерландов, Германии и Турции Французский и Бельгийский кодексы регулируют процедуру торговых операций.

Промышленная собственность - патенты, промышленные об­разцы, товарные знаки в Германии и Швейцарии, наряду с авторским правом, включены в гражданское право. Во Франции же авторское право считается частью гражданского (хотя оно и не регулируется Гражданским кодексом), а патент и товарные знаки относят к пром­ышленной собственности, лежащей в сфере торгового права. Нечестная конкуренция и антитрестовские законы рассматриваются в германском и французском праве как тесно связанные на практике с торговым правом.

В большинстве стран романо-германской право­вой семьи торговое право доминирует как особая отрасль права. В тех странах, где принята однородная система кодификации (например, в Италии, Швейцарии), в юридической литературе и в учебных курсах торговое право рассматривается как отдельная отрасль права.

Трудовое право. Соотношение общего и особенного в националь­ных правовых системах стран романо-германской семьи можно уви­деть и на примере соотношения гражданского законодательства и тру­дового права.

Общим для всех стран является то, что на первых этапах развития западного общества трудовые отношения кратко регламенти­ровались несколькими статьями гражданских кодексов (договор лич­ного найма), это открывало неограниченный простор для «хозяйской власти». Предприниматель практически произвольно определял длительность и условия труда наемного рабочего. При этом в большинстве стран романо-германской правовой семьи трудовое Право не кодифицировано, оно состоит из массы законов, декретов и установлений, касающихся различных вопросов.