Кто может выступать в качестве поручителя по облигациям. Кто уполномочен подписывать эмиссионные документы от имени поручителя.

В настоящее время каких-либо ограничений в отношении поручителей по облигациям не установлено. В роли поручителя может выступать любое лицо, независимо от организационно-правовой формы, срока существования, размера уставного капитала, финансового состояния и так далее. Отсутствие каких-либо ограничений на практике влечет за собой то, что в качестве поручителей по облигациям выступают компании, аффилированные с эмитентом, а зачастую и вообще вновь созданные с целью предоставления такого поручительства по облигациям. Использование в качестве поручителей недавно созданных компаний значительно облегчает процесс подготовки проспекта ценных бумаг, так как сведения о поручителе — при отсутствии у него обязанностей по раскрытию информации на рынке ценных бумаг — подлежат обязательному включению в проспект практически в том же объеме, что и информация по эмитенту.

Очевидно, что подготовить проспект в части поручителя, который недавно создан, не имеет истории развития, не ведет экономическую деятельность и имеет в активах только минимальный размер уставного капитала, гораздо проще, чем для поручителя, существующего не менее 5 лет и ведущего активную деятельность (в соответствии с требованиями законодательства, в проспект ценных бумаг включаются сведения о поручителе, не имеющем обязанности по раскрытию информации на рынке ценных бумаг, за пять последних завершенных финансовых лет). Часто отсутствие требований к поручителю приводит к абсурдным ситуациям, когда юридическое лицо, активы которого составляют К) тыс. руб., выступает поручителем по выпуску облигаций в размере миллиардов рублей.

В соответствии с требованиями «Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг», утвержденных Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г.№07-4/пз-н (далее по тексту — Стандарты эмиссии). и «Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг», утвержденного Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. №06-117/пз-н (далее по тексту — Положение о раскрытии информации), в случае предоставления по облигациям выпуска обеспечения в форме поручительства поручитель должен подписать эмиссионные документы (решение о выпуске ценных бумаг и проспект ценных бумаг). В случае если поручитель является юридическим лицом, то эмиссионные документы подписывает руководитель поручителя (лицо. занимающее должность единоличного исполнительного органа) или иное лицо, которому предоставлено право подписывать эмиссионные документы. Это может быть любое лицо на основании выданной ему доверенности на право подписи эмиссионных документов или исполняющий обязанности руководителя на время его отсутствия в соответствии с приказом. В этом случае необходимо указать реквизиты документов, предоставляющих лицу право подписи, а также включить эти документы (доверенность или приказ о передаче полномочий) в комплект документов, предоставляемых на государственную регистрацию выпуска облигаций.

Необходимо отметить, что к подписанту поручителя регулятором установлены более лояльные требования. чем к эмитенту, от лица которого подписывать решение о выпуске облигаций в соответствии с требованиями п. 2.3.5 Стандартов эмиссии может только лицо, занимающее должность единоличного исполнительного органа эмитента, при этом передача права подписания решения о выпуске иным лицам, в том числе и на основании доверенности. не допускается.

В подавляющем большинстве случаев поручительство по облигациям предоставляется в размере общей номинальной стоимости облигаций и совокупного купонного дохода по ним. Возможно, ли предоставить поручительство на большую сумму, чем размер общей номинальной стоимости и совокупный купонный доход по облигациям? Например, если при приобретении облигации цена приобретения превышает номинальную стоимость?

На практике большинство выпусков облигаций обеспечены поручительством исключительно с целью соблюдения неоправданного и нелогичного требования закона о соотношении размера облигационного займа и уставного капитала компании или предоставленного по облигациям обеспечения. Речь идет о запрете на эмиссию облигаций, если размер займа превышает размер уставного капитала и (или) предоставленного по облигациям обеспечения. Поэтому, как правило, устанавливается и закрепляется в эмиссионных документах обеспечение в размере общей номинальной стоимости и совокупного купонного дохода по облигациям. Такое поручительство является скорее способом, используемым эмитентом для формального соблюдения требований законодательства, нежели инструментом, направленным на высокоэффективную защиту прав инвесторов.

В соответствии с требованиями статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица (в случае выпуска облигаций — перед их владельцами) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части, а в п. 6.2.33 Стандартов эмиссии содержится положение о том, что в решении о выпуске облигаций, предусматривающем возможность приобретения облигаций эмитентом, должны быть определены цена или порядок определения цены такого приобретения. Очевидно, что цена приобретения устанавливается эмитентом на свое усмотрение и может быть установлена выше номинальной стоимости облигаций. Поэтому при установлении цены приобретения облигаций выше их номинальной стоимости какие-либо препятствия, связанные с предоставлением поручительства за исполнение эмитентом своих обязательств по выплате общей суммы номинальной стоимости облигаций при их погашении, по выплате совокупного купонного дохода по облигациям, а также по приобретению эмитентом облигаций выпуска. по нашему мнению, отсутствуют.

В каких случаях поручительство по облигациям обладает признаками крупной сделки и должно одобряться поручителем в порядке, установленном законодательством?

В Федеральном законе «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ (далее по тексту — Закон об АО) и в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ (далее по тексту — Закон об ООО) содержится определение крупной сделки, при этом непонятно, какими критериями должны руководствоваться юридические лица при определении взаимосвязанных сделок. В судебной практике также отсутствуют однозначные прецеденты, которые бы позволили хоть как-то определить понятие «взаимосвязанные сделки», так как при принятии судебных решений суды в разных случаях апеллируют к различным, сугубо индивидуальным критериям, применимым только к рассматриваемым ситуациям. Несмотря на отсутствие законодательного определения «взаимосвязанных сделок» для установления крупной сделки, сложившаяся практика регистрации выпусков облигаций исходит из того, что сделки, заключенные при размещении эмитентами облигаций одного выпуска, являются взаимосвязанными, поскольку данные сделки заключаются на одинаковых условиях, по одной цене размещения облигаций, с одинаковым порядком размещения, обращения и оплаты облигаций.