Тема. История развития международного частного права.

Курс

 

 

Иванова Татьяна Александровна

 

 

СГАП, 2009 г.

Оглавление

ТЕМА. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. 5

ПРИРОДА НОРМ МЧП И ЕГО МЕСТО В СИСТЕМЕ ПРАВА.. 5

ЗАКОНЫ О МЧП В РАЗНЫХ ГОСУДАРСТВАХ.. 6

Тема. Понятие международного частного права. 7

Содержание предмета.. 8

Взаимоотношения МЧП и МПП.. 8

Система МЧП.. 8

Методы мчп.. 8

Толкованиие коллизионных норм.. 9

Вопрос. Квалификация. 9

Вопрос. Виды коллизионных привязок. (Основные типы формы прикрепления) 11

ТЕМА. ПРИНЦИПЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. 15

ТЕМА. ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. 18

ВОПРОС. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИСТОЧНИКОВ. 18

ВОПРОС. КОНСТИТУЦИЯ РФ. 18

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНЫЙ ДОГОВОР. 18

ВОПРОС. ВНУТРЕННЕЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО. 20

ВОПРОС. ОБЫЧАИ. 20

ВОПРОС. СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ. 20

ВОПРОС. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИСТОЧНИКОВ В ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВАХ. 21

ТЕМА. УНИФИКАЦИЯ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. 23

ВОПРОС. УНИФИКАЦИЯ ПРАВА. 23

ВОПРОС. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО МЕХАНИЗМА УНИФИКАЦИИ ПРАВА. 23

ВОПРОС. ВИДЫ УНИФИКАЦИИ. 24

ВОПРОС. ОСОБЕННОСТИ ПРИМЕНЕНИЯ УНИФИЦИРОВАННЫХ НОРМ. 24

ВОПРОС. ГАРМОНИЗАЦИЯ. 25

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ОРГАНЗАЦИИ И ИХ РОЛЬ В ОБЛАСТИ УНИФИКАЦИИ. 26

ТЕМА. СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. 28

ВОПРОС. ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА КАК СУБЪЕКТЫ МЧП. КРУГ ВОПРОСОВ, ОПРЕДЕЛЯЕМЫХ ЛИЧНЫМ ЗАКОНОМ ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА. КОЛЛИЗИОННЫЕ ПРИВЯЗКИ ДЛЯ УСТАНОВЛЕНИЯ ЛИЧНОГО ЗАКОНА ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА. 28

ВОПРОС. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА ГРАНИЦЕЙ. РОЛЬ ДИПЛОМАТИЧЕСКИХ КОНСУЛЬСКИХ УЧРЕЖДЕНИЙ В ЗАЩИТЕ ПРАВ И ИНТЕРЕСОВ ГРАЖДАН ЗА ГРАНИЦЕЙ. 30

ВОПРОС. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН И ЛИЦ БЕЗ ГРАЖДАНСТВА В РОССИИ. 32

ВОПРОС. ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦА КАК СУБЪЕКТЫ Международного частного права. КРУГ ВОПРОСОВ, ОПРЕДЕЛЯЕМЫХ ЛИЧНЫМ ЗАКОНОМ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА. КОЛЛИЗИОННЫЕ ПРИВЯЗКИ ДЛЯ УСТАНОВЛЕНИЯ ЛИЧНОГО ЗАКОНА ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА. 36

ВОПРОС. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ЮР.Л. В РОССИИ. 39

ВОПРОС. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫХ КОРПОРАЦИЙ. 41

ВОПРОС. ОФФШОРНЫЕ КОМПАНИИ. 42

ВОПРОС. ГОСУДАРСТВО КАК СУБЪЕКТ МЧП. ИММУНИТЕТ ГОСУДАРСТВА И ЕГО ВИДЫ. 44

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ ТЕМА. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ. 49

ВОПРОС. ПОНЯТИЕ И РОЛЬ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ. 49

ВОПРОС. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ. 50

ВОПРОС. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОС. СОБСТВЕННОСТИ ЗА РУБЕЖОМ. 51

ВОПРОС. ЗАЩИТА КУЛЬТУРНЫХ ЦЕННОСТЕЙ ИПРАВО СОБСТВЕННОСТИ НА НИХ. 52

ВОПРОС. НАЦИОНАЛИЗАЦИЯ. 54

ТЕМА. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ. 56

ВОПРОС. ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ В РФ. 56

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ О СОТРУДНИЧЕСТВЕ В ОБЛАСТИ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ. 58

ВОПРОС. ИНСТРАННЫЕ ИНВЕСТИЦИИ В СВОБОДНЫХ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ЗОНАХ. 61

ТЕМА. ДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ. 63

ВОПРОС. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О СДЕЛКАХ. 63

ВОПРОС. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРАХ. 64

ВОПРОС. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЙ СТАТУТ. 65

ВОПРОС. РИМСКАЯ КОНВЕНЦИЯ «О ПРАВЕ, ПРИМЕНИМОМ К ДОГОВОРНЫМ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ» 1980 Г. 66

ВОПРОС. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ. 66

ТЕМА. ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕ СДЕЛКИ. 69

ВОПРОС. ПОНЯТИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ. 69

ВОПРОС. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ. 71

ВОПРОС. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОГО ФИНАНСОВОГО ЛИЗИНГА. 73

ВОПРОС. ЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР. 75

ВОПРОС. ДОГОВОРЫ В ОБЛАСТИ НАУЧНО-ТЕХНИЧЕСКОГО СОТРУДНИЧЕСТВА. 76

ВОПРОС. ФРАНЧАЙЗИНГ: ПОНЯТИЕ И ВИДЫ. 76

ВОПРОС. INCOTERMS 2000. 77

Принципы международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА) 79

Федеральный закон «Об экспортной торговле» 1999 г. 81

Электронная торговля. 82

Федеральный Закон «Об основах регулирования внешнеторговой деятельности» 2003 г. 82

ТЕМА. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ. 84

ВОПРОС. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ МЕЖДУНАРОДНЫХ ПЕРЕВОЗОК. 84

Вопрос. Международные автомобильные перевозки грузов. 84

Вопрос. Международные железнодорожные перевозки. 89

Вопрос. Международные воздушные перевозки. 93

ВОПРОС. СМЕШАННЫЕ ПЕРЕВОЗКИ. 98

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНЫЕ МОРСКИЕ ПЕРЕВОЗКИ. 99

Международная перевозка пассажиров морем.. 103

ТЕМА. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА И МЕЖДУНАРОДНЫЕ РАСЧЕТЫ. 105

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНЫЕ РАСЧЕТЫ ПО АККРЕДИТИВУ. 105

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДЕНЕЖНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА И ВАЛЮТНЫЕ ОПЕРАЦИИ. 106

ВОПРОС. ИНКАССО. 108

ВОПРОС. БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ. 109

ВОПРОС. ВЕКСЕЛЬ И ЧЕК. АВАНСОВЫЙ ПЛАТЕЖ И ПЛАТЕЖ ПО ОТКРЫТОМУ ЧЕКУ. 109

ВОПРОС. ДЕНЕЖНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА И ЗАЩИТА ОТ ВАЛЮТНЫХ РИСКОВ. 112

ТЕМА. ВНЕДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ. 113

ВОПРОС. ПОНЯТИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ИЗ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА. 113

ВОПРОС. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ДЕЛИКТНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ. СФЕРА ДЕЙСТВИЯ ПРАВА, ПОДЛЕЖАЩЕГО ПРИМЕНЕНИЮ К ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ. 113

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЛИКТНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ. 114

ВОПРОС. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ЗАЩИТЫ ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЯ. 116

ВОПРОС. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ, ВОЗНИКАЮЩИЕ ВСЛЕДСТВИЕ НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ И НЕОСНОВАТЕЛЬНОГО ОБОГАЩЕНИЯ. 117

ТЕМА. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВАЯ ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ. 118

ВОПРОС. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ АВТОРСКОГО ПРАВА. 118

ВОПРОС. ОБЪЕКТЫ АВТОРСКОГО ПРАВА. 119

ВОПРОС. СУБЪЕКТЫ АВТОРСКОГО ПРАВА. 119

ВОПРОС. ВИДЫ АВТОРСКИХ ПРАВ. 120

ВОПРОС. СРОК ДЕЙСТВИЯ АВТОРСКОГО ПРАВА. 122

ВОПРОС. ВИДЫ ДОГОВОРОВ, ЗАКЛЮЧАЕМЫХ АВТОРАМИ. 122

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ В ОБЛАСТИ ОХРАНЫ АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ. 123

ВОПРОС. ЗАЩИТА АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ. 125

ВОПРОС. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПАТЕНТНОГО ПРАВА. 127

ВОПРОС. СУБЪЕКТЫ ПАТЕНТНОГО ПРАВА. 128

ВОПРОС. ПРАВА АВТОРОВ ИЗОБРЕТЕНИЙ, ПРОМЫШЛЕННЫХ ОБРАЗЦОВ И ПОЛЕЗНЫХ МОДЕЛЕЙ. 129

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВАЯ ОХРАНА ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ. 131

ВОПРОС. ПРАВА ИНОСТРАНЦЕВ НА ПРОМЫШЛЕННУЮ СОБСТВЕННОСТЬ ГНА ТЕРРИТОРИИ РФ. 133

ВОПРОС. ПРАВОВАЯ ОХРАНА РОССИЙСКИХ ОБЪЕКТОВ ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ ЗА РУБЕЖОМ. 134

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВАЯ ОХРАНА ТОВАРНЫХ ЗНАКОВ. 134

ТЕМА. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ. 138

ВОПРОС. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ НАСЛЕДСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ. 138

ВОПРОС. ВЫМОРОЧНОЕ ИМУЩЕСТВО. 141

ВОПРОС. ДОГОВОРНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ КОЛЛИЗИЙ НАСЛЕДСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ. 142

ВОПРОС. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ПРАВА ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН В РОССИИ И РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА ГРАНИЦЕЙ. 142

ТЕМА. БРАЧНО-СЕМЕЙНЫЕ ОТНОШЕНИЯ. 143

ВОПРОС. КОЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ В ОБЛАСТИ СЕМЕЙНОГО ПРАВА. 143

Вопрос. заключение браков российских граждан с иностранцами, условия вступления в брак и форма. 144

Вопрос. признание браков, совершенных за границей. Консульские браки. 144

вопрос. Расторжение браков российских граждан и иностранцев в Российской федерации и за границей. 145

Вопрос. коллизионные вопросы личных и имущественных отношений между супругами, родителями и детьми. Алиментные обязательства. 145

вопрос. международное усыновление. 145

ТЕМА. ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ. 147

ВОПРОС. КОЛЛИЗОННЫЕ ПРИНЦИПЫ. 147

ВОПРОС. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДА ИНОСТРАНЦЕВ. 147

ВОПРОС. ТРУДОВЫЕ ПРАВА РОССТЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА РУБЕЖОМ. 151

ТЕМА. МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС. 153

ТЕМА. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ. 156

 

Румыния - 1992

 

Содержание предмета

Российская теория МЧП включает в содержание предмета следующие нормы: это нормы ГП, семейное право, трудового права, международный гражданский процесс и международный арбитражный процесс. В странах общего права для того, чтобы рассмотреть какое либо дело с иностранным элементом суд должен решить следующие 3 вопроса:

1) может ли данный суд рассмотреть дело с иностранным элементом;

2) в какой степени будет учитываться иностранное право;

3) если суд рассматривает дело, то какую силу будет иметь решение суда в другом государстве.

Взаимоотношения МЧП и МПП

Общее:

1. Выходят за пределы отношений внутри государства

2. Источниками МЧП могут быть нормы международного договора, трансформированные в нормы внутреннего законодательства

3. МЧП и МПП регулируют общий комплекс отношений, но с использованием своих специфических мер.

Отличия:

1. МПП - это самостоятельная правовая система, МЧП это составная часть внутренней правовой системы каждого государства

2. Отличие по содержанию регулируемых отношений:

в МПП отношения носят межгосударственный характер,

а в МЧП это особая группа гражданских отношений осложненных иностранным элементом

3. По субъектам:

в МПП субъектами являются государства и международные организации,

а в МЧП это физические лица, юр лица;

4. По источникам:

в МПП основной источник - это международный договор,

а в МЧП международный договор имеет важное значение, однако применяется к субъектам после того как будет санкционирован государством.

 

Система МЧП

Состоит из общей (понятие МЧП, источники, методы регулирования, учение о коллизионных нормах, принципы, правовое положение субъектов ЧСП)

и особенной части (наследственное, арбитражное и т.п.).

 

Методы мчп

Материально-правовой и коллизионно-правовой.

Правовой метод регулирования – это совокупность согласованных между собой способов влияния на определенную группу отношений.

Виды коллизионных норм

1. Национально-правовые и международно-правовые

2. Императивные (пример ст. 1209 ГК) и диспозитивные.

3. Односторонние (нормы определяющие придел одного права) и двусторонние (нормы, которые предусматривают применение как национального законодательства, так и право зарубежного государства).

4. Основные (генеральные) и дополнительные (субсидиарные).

5. Простые (одна коллизионная привязка ст. 2314 ГК) и сложные (с альтернативными, множественными ст. 1221 ГК и кумулятивными п. 1 ст. 1239 привязками). Альтернативная значит, что в этой норме предоставляется выбор двумя (ст. 1223 ГК).

 

Вопрос. Квалификация.

 

-это ….

 

Способы квалификации

По закону суда

Данная квалификация означает, что суд применяет коллизионную норму, квалифицирует понятие этой нормы в соответствии с ее содержанием, которая имеется в гражданском законодательстве правовой системы местонахождения суда.

Личный закон.

Он определяет правовой статус лица, а именно:

ü гражданскую правоспособность,

ü дееспособность,

ü объем личных прав (право на имя, его использование и защиту),

ü сферу брачно-семейных отношений (опека, попечительство, заключение и расторжение брака),

ü сферу наследственных отношений (способность лица к составлению завещания, форма составления).

Личный закон выступает в двух формах:

1. Закон гражданства (закон гос-ва, гражданином которого лицо является)

2. Закон домицилия (закон гос-ва на территории которого лицо имеет постоянное место жительства)

В странах романо-германской системе права применяется закон гражданства, в англосаксонской системе права закон домицилия.

Ст.1195 ГК РФ (личный закон).

Личным законом физического лица считается право страны гражданином которой он является. Доп. привязка. Если лицо наряду с иностранным имеет российское гражданство его личным законом будет является российское право. При наличии у лица нескольких гражданств, без русского, его личным законно будет являться правом страны, где лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой данное лицо имеет постоянное местожительства (закон домицилия).

…

Статья 1195 (Личный закон физического лица), Статья 1196 (Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица) ГК РФ.

Определяется законодательством договорившейся стороны, гражданином которой является данное лицо.

Установление или отмена и попечительства происходит по законодательству договаривающейся стороны, гражданином которой устанавливается или отменяется опека или попечительство. Установление или отмена устанавливается по законодательству той гражд. стороны.

 

Закон юридического лица

Статья 1202 ГК РФ.

Закон юр лица определяет его правовой статус, охватывает круг правоотношений, в который входят вопросы:

ü признание объединения юр. лицом,

ü определение правовой формы организации,

ü порядок создания и реорганизации юр. лица,

ü правосубъектность

В юридической литературе выделяют критерии для юридического лица:

Критерий инкорпорации

За юр. лицом признается национальность того государства, на территории которого были выполнены формальности по учреждению, где оно зарегистрировано.

В ст. 1202 ГК РФ личным законом юр. лица считается право страны где учреждено юр. лицо.

Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена (ст. 1203 ГК РФ).

2. Критерий оседлости (место нахождения административного центра)

За юр. лицом признается национальность того государства, на территории которого расположены управленческие органы юр. лица.

Выделяют два вида:

Уставная оседлость - место расположения управленческих органов, закрепленное в документах.

Реальная оседлость - фактическое расположение административного центра.

Закон автономии воли

Данная привязка определяет статус обязательственных отношений - стороны могут выбрать право подлежащее применению.

Некоторые ученые считают

Институт, созданный для разрешение коллизий законов, при заключен м/н сделок или коллизионные нормы -это своеобразный способ для регулирования отношений с иностранным элементом.

В юр. литературе выделяется два условия осуществления автономии воли:

1. Выбор сторонами права, подлежащего применению, не должен противоречить закону этой страны. Не должен быть сделан выбор для того, чтобы обойти закон.

2. Право избранное сторонами договора самостоятельно является применимым правом – оно определяет порядок заключения договора, юр. действительность договора, основания признания договора недействительным, права и обязанности, порядок прекращения обязательств по договору.

 

Закон страны продавца

- обобщающая форма закрепления, так как регулирует не только куплю-продажу, но и все другие договоры: хранения, перевозки, подряда.

Она носит вспомогательный характер.

Суть: при отсутствии соглашения сторон о праве подлежащего применению к договору, применяется право страны где учреждена, имеет место жительства сторона, которая явл. продавцом, дарителем, хранителем. Т.е. основной стороной договора.

Закреплена в Гаагской конвенции - если стороны не выбрали право, то применяется право гос., на территории которого в момент соглашения агент имел свое предприятие.

 

Закон страны суда

Правоотношения регулируются правом того государства, суд которого насматривает спор. Используется для регулируется процессуальных вопросов - суд, рассматривающий спор всегда применяет свое национальное право.

 

Закон флага

При осуществлении трудовой деятельности на судне применяют нормы гос., под флагом которого плывет судно.

 

ВОПРОС. КОНСТИТУЦИЯ РФ.

 

Имеет высшую юридическую силу.

Основные права и свободы неотчуждаемы.

Общепризнанные принципы и нормы м/н права - составная часть российской правовой системы.

Материальное, коллизионное и процессуальное право формируется на федеральном уровне и является единым для стран.

Предметами ведения РФ являются внешняя политика, м/н отношения, м/н договоры.

 

ВОПРОС. ОБЫЧАИ.

 

Обычаи:

1) публичного права

2) частного права:

торговые --> делового оборота

Обычаи - правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя нигде не зафиксированы.

Пример: Инкотермс-2000 - правила толкования торговых терминов, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г., Унифицированные правила по инкассо 1995 г.

Применяются:

1. К ним отсылает договор.

2. К ним отсылает норма права.

3. Это единственная возможность урегулировать спор.

От обычаев следует отличать обыкновение, поскольку оно складывается в практике торговых сделок и опр. детали таких сделок.

 

ВОПРОС. СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ.

 

Канада, США, Великобритания

 

Прецедентное право - совокупность норм, сформулированных в решении судебных органов.

Если органы применяют прецедентное право, учитывается не все решение опр. суда, а т. лишь та часть, в которой сформулированы принципиальные положения.

В странах общего права ведется работа по обобщению и официальному изданию наиболее важных суд. решений.

Напр., в Великобритании действует Свод законов о конфликте законов.

В прав. системе РФ, как и в романо-германской, суд. практика формально не явл. источником права и МЧП.

Отрицание за суд. решениями качества источника права не означает отрицание их роли в развитии и совершенствовании законодательства.

Они играют важную роль в толковании, восполнению пробелов, обеспечении единообразного применения права.

Под арбитражной практикой понимается практика м/н коммерческого арбитражного суда.

Если суд применяет норму ино права, то норму необх. применить так, как она применяется у себя на родине. В этом случае возникает необх. обращения к практике, которая помогает суду разъяснить эту норму и применить ее правильно.

Не смотря на то, что в РФ практика не признается в качестве источника, тем не менее постановления Пленумов ВС РФ, ВАС РФ обязательны для соотв. судов.

Суд. прецедент не имеет приоритета над законаи, поскольку действует в ограниченный период времени.

 

Доктрина не явл. источником МЧП, но играет опр. роль в совершенствовании законодательства.

 

ВОПРОС. УНИФИКАЦИЯ ПРАВА.

 

Унификация права - создание одинаковых единообразных норм во внутреннем праве разных государств.

Поскольку в процессе унификации участвуют различные государства.

Унификация - сотрудничество государств, направленное на создание, изменение и прекращение одинаковых норм.

Особенность закл. в том, что это правотворческий процесс, который происходит одновременно в двух правовых системах: в м/н праве и во внутреннем праве разных государств.

Этот процесс охватывает практически все отрасли внутреннего права: УП, УПП, КП, но наибольших результатов этот процесс достиг в МЧП.

Это объясняется:

1) МЧП рассм. отношения между гражданами различных государств,

2) национальное право не всегда способно урегулировать отн. с иностранным элементом.

 

В м/н праве.

На этой стадии достигается соглашение между гос. по поводу единообразного регулирования отн., которое оформляется м/н договором.

Однако, достижение соглашения и принятия договора не говорит о том, что процесс унификации уже состоялся, потому что любой м/н договор содержит обязательства для государств участников.

Для того, чтобы эти нормы воздействовали на поведение граждан, необходимо чтобы эти нормы стали частью национального права.

ВОПРОС. ВИДЫ УНИФИКАЦИИ.

 

1. В зависимости от способа правового регулирования:

А. Унификация коллизионного права. Напр., Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе 1930 г. (РФ явл. участницей), Гаагская конвенция о праве применимом к алиментным обязательствам 1956 г.

Б. Унификация материального права. Напр., Венская конвенция ООН о м/н купле продаже товара 1980 г., Оттавская конвенция о м/н финансовом лизинге 1988 г.

В. Смешанная унификация. Напр., Бернская конвенция об охране литературных и худ. произведений 1986 г., Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.

2. По предметному критерию:

А. Права собственности

Б. Транспортного права

В. Семейного права

Г. Гражданского процессуального

В процессе унификации в области внешнеэкономических отн. б. принята Нью-Йоркская конвенция об исковой давности в м/н купле продажи 1974 г., Конвенция о праве применимом к договорам м/н купли продажи товара 1986 г.

Результаты не велики в области наследственных отношений.

Договоры о правовой помощи содержат унифицированные нормы по гражданскому процессу. Вопросы подсудности, суд. поручений, а т. признания и исполнения суд. решений.

ВОПРОС. ГАРМОНИЗАЦИЯ.

 

Гармонизация - процесс, направленный на сближение права разных государств.

Главное отличие от унификации - отсутствие м/н правовых обязательств.

Гармонизация это не новое явление, поскольку весь исторический процесс опосредуется гармонизацией.

Наиболее остро вопрос возникает в 19 в. одновременно с процессом унификации.

Гармонизация осущ. стихийно, суть ее закл. в том, что в процессе взаимодействия между гос. возникает единообразное регулирование.

Способом гармонизации явл. рецепция.

Рецепция - одностороннее заимствование одним гос. у другого норм права.

 

Виды гармонизации

1. Односторонняя.

Право одного гос. адаптируется к праву другого гос.

2. Взаимная.

Участники принимают меры к сближению норм права на основании опр. соглашения.

 

Отличия между унификацией и гармонизацией:

1. Унификация представляет уст. единообразных норм в юр. обязательной форме м/н договора.

Гармонизация более простой процесс, не требующий оформления в форме м/н договора.

2. Унификация приводит к созданию одинаковых норм во внутреннем праве разных гос.

Гармонизация ведет только к сближению права, устранению противоречий.

3. Унифицированные нормы выступают в нац. праве как специальные.

В процессе гармонизации происходит развитие национального права.

 

Международный институт унификации частного права (УНИДРУА)

Основан в 1926 г. в качестве вспомогательного органа, а в 1940 г. б. заключен м/н договор, утвердивший статут УНИДРУА.

Целью явл. изучение путем гармонизации, а т. согласование частного права различных гос., разработка единообразных норм в сфере частного права.

Наиболее важным документом явл. Принципы м/н коммерческих договоров 1994 г. Они применяются, если стороны об этом договорились.

 

2. Дополнительные

 

м/н орг. труда

и др.

 

 

Закон места жительства.

Место жительства - это место где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

Англосаксонская система права опр. место жительства - это длительное взаимоотношение, длящееся неопределенный период времени и связывающий человека с местом, которое называется домом.

В соотв. с американской конституцией - граждане США являются гражданами штатов, в которых они проживают.

В Англии разрабатываются следующие 4 основных принципа:

1) у человека не может не быть места жительства. Человек может не иметь дома, но с той целью, чтобы связать его с определенной правовой системой каждый человек должен иметь место жительства

2) у человека не может быть одновременно более одного места жительства

3) старое место жительства имеет значение до тех пор, пока совершенно точно не будет установлено, что лицо приобрело новое место жительства

4) в целях выбора права вопрос о месте жительства определяется по английскому праву.

Закон гражданства.

Является наиболее устойчивой коллизионной привязкой, нежели место жительства, т.к. гражданство не может быть так легко изменено как место жительства.

Закон места пребывания.

В Европе разработаны 2 коллизионные привязки:

1) привычное место пребывания

2) обычное место пребывания

Обычное место пребывания - это нахождение лица, в каком-то определенном месте, которое это лицо выбрало добровольно и провело там определенную часть своей жизни.

Привычное место пребывания. Данный термин встречается в Гаагских конвенциях, международных соглашениях. Точного определения термина не существует. Но привычным считается то место, где лицо пребывает в силу осуществления трудовой деятельности, обучения.

Мест пребывания может быть несколько.

 

Конвенция о признании учебных курсов, дипломов о в/о и ученых степеней в государствах Европы 1979г.

Под признанием иностранного свидетельства, диплома о в/о понимается принятие этих документов компетентными властями на территории договаривающихся государств.

Это значит, что любой документ выданный на территории одного договаривающегося гос-ва на территории другого договаривающегося гос-ва будет иметь такую же юр.силу. Т.е. обладатель такого документа имеет возможность на территории другого договаривающегося государства получить профессию согласно данного документа, повысить свой уровень знаний. Однако, признание свидетельства, диплома, а так же степени не должно предоставлять его обладателю больше прав в другом гос-ве по сравнению с теми правами, которыми он пользуется в стране получения этих документов.

Договаривающиеся гос-ва обязуются сотрудничать в данной области с тем чтобы открывать широкий доступ в свои учебные заведения, изучать новые всевозможные разработки, термины критерии, а так же совершенствовать систему обмена информации в данной области.

Согласно конвенции, на любого гражданина одного гос-ва, получившего диплом на территории гос-ва, не являющегося участником данной конвенции, могут распространяться положения данной конвенции, при условии соблюдения всех правил того гос-ва, где был выдан данный диплом.

На базе данной конвенции был учрежден региональный комитет из представителей правительств договаривающихся государств и секретариата.

Задачи регионального комитета является:

ü следить за выполнением положений данной конвенции

ü направлять рекомендации гос-вам, которые нарушают положения данной конвенции.

 

Безвестное отсутствие гражданина и объявление гражданина умершим

Регулирование гражданских отношений предполагает участие граждан в правоотношениях. Был разработан институт безвестного отсутствия, который содержит в себе правовые нормы для разрешения данной проблемы.

В юр. литературе разные мнения по поводу понимания этих институтов:

1 позиция - ряд ученых считают, что как при безвестном отсутствии, так и при объявлении умершим лежит одна презумпция – презумпция смерти.

2 позиция - в основе безвестного отсутствия лежит презумпция жизни.

3 позиция - в основе безвестного отсутствия и объявлении гражданина умершим не лежит презумпция ни жизни, смерти, а суд только лишь констатирует факт отсутствия граждан.

По заявлениям заинтересованных лиц лицо может быть признано безвестно отсутствующим, если в течение года в место его жительства нет сведений о месте его пребывания.

Данный срок исчисляется с момента получения об отсутствующем последних сведений. В том случае, если этот день нельзя установить, то срок исчисляется с первого числа месяца следующего за тем в котором были получены последние сведения. А если и это невозможно установить, то с 1 января следующего года.

Решение о признании гражданина безвестно отсутствующим выносится судом в порядке особого производна, при этом учитываются все факты, которые могут повлиять на данное решение. Имущество передается в доверительное управление, причем из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, а так же погашаются долги.

В том случае, когда такой гражданин возвращается - решение суда отменяется.

Если гражданин отсутствует не менее 5 лет, он м.б. объявлен умершим. А если он пропал при обстоятельствах, угрожавших его жизни (например, землетрясение) - срок 6 месяцев.

В случае нахождения гражданина - отменяется решение о признании его умершим, но такой гражданин не м.б. восстановлен в некоторых правах, таких как: заключение супругом нового брака. Гражданин объявленный умершим вправе после явки требовать возврата имущества при наличии следующих условий:

ü если это имущество сохранилось в натуре

ü если оно перешло к владельцу безвозмездно

Не подлежат истребованию деньги, ценные бумаги на предъявителя, а так же средства, вырученные от продажи имущества гражданина. Если имущество перешло по возмездным сделкам, то его можно истребовать только от недобросовестного приобретателя.

 

ВОПРОС. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА ГРАНИЦЕЙ. РОЛЬ ДИПЛОМАТИЧЕСКИХ КОНСУЛЬСКИХ УЧРЕЖДЕНИЙ В ЗАЩИТЕ ПРАВ И ИНТЕРЕСОВ ГРАЖДАН ЗА ГРАНИЦЕЙ.

Конституция РФ 1993 г.

ФЗ «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ» 1996 г.

ФЗ «О гражданстве РФ» 2002 г.

 

В соотв. с международном пактом о гражданских и политических правах 1996 года - каждому человеку законно находящемуся на территории какого-либо гос-ва принадлежит право на свободное перемещение, свободный выбор места жительства, а так же право покидать любую страну, включая свою собственную.

Конституция РФ содержит аналогичные положения, кроме того аналогичные положения содержатся в ФЗ «О порядке въезда и выезда». Граждане РФ могут выезжать за границу на постоянно место жительства, а так же временно (на учебу, работу, лечение и др.). По общему правилу, гражданин РФ не может быть ограничен в праве на выезд за границу. Однако устанавливаются определенные ограничения:

1) при допуске к сведениям особой важности либо секретным сведениям (если был заключен договор и такое ограничение вводится до истечения срока ограничения, установленного данным договором)

2) в случае если граждане призваны на военную службу либо направлены на альтернативную гражданскую службу. В этом случае ограничения вводятся до окончания военной или гражданской службы.

3) в том случае если граждане задержаны по подозрению в совершении преступления или привлечены в качестве обвиняемого. Ограничения до вынесения решения по делу либо вступления в законную силу приговору суда.

4) если граждане были осуждены за совершение преступления. Ограничение - до отбытия наказания.

5) если граждане уклоняются от исполнения обязательств, возложенных на них судом. До исполнения таких обязательств.

Если граждане сообщили о себе заведомо ложные ведения. Ограничения - до решения вопроса, но до 1 месяца.

В отношении выезда из России несовершеннолетних граждан. Несовершеннолетние граждане выезжают с территории РФ с одним из родителей, усыновителей, опекунов. В том случае если несовершеннолетние выезжают без сопровождения, то у несовершеннолетнего обязательно д.б. паспорт и нотариально оформленное согласие на выезд такого гражданина, где указывается срок выезда и государство, которое посетит несовершеннолетний. Все вопросы, которые возникают в данной области (например, если нет согласия родителей) решаются в судебном порядке.

 

Документы, удостоверяющие личность гражданина РФ за границей:

ü паспорт

ü дипломатический паспорт

ü служебный паспорт

ü паспорт моряка

Паспорт оформляется сроком на 5 лет Министерством иностранных дел РФ на территории РФ и дипломатическим представительством или консульским учреждением за границей.

Дипломатический паспорт выдается Министерством иностранных дел гражданам, которые обладают дипломатическим иммунитетом (главы правительств, судьи).

Служебный паспорт на 5 лет Министерством иностранных дел РФ гос. служащим, работникам административных технических служб и администрации президента.

Паспорт моряка - удостоверение личности моряка выдается на срок осуществления трудовой деятельности.

 

Согласно ФЗ «О гражданстве РФ» устанавливается правило, согласно которому проживание гражданина РФ за пределами территории РФ не прекращает его российского гражданства. При этом Российский гражданин может приобрести гражданства другого гос-ва. В этом случае гражданин будет рассматриваться как гражданин РФ.

Правовое положение российских граждан находящихся за рубежом определяется, во-первых, законодательством и во-вторых, рос. граждане пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, которые находятся на территории РФ.

Т.о. рос. граждане, находящиеся на территории иностранных гос-в, оказываются под юрисдикцией данных гос-в, но их отношения с РФ не прекращаются. Т.е. рос. граждане за границей находятся под защитой и под покровительством РФ.

Конституцией РФ предусмотрены положения, которые касаются защиты рос. граждан за границей. ФЗ «О гражданстве РФ» устанавливает обязанность в отношении органов гос. власти РФ, дипломатических представительств, консульских учреждений содействовать тому, чтобы рос. гражданам была обеспечена возможность пользоваться всеми правами, которые установлены общепризнанными принципами, нормами международного права, нормами международных договоров, ФЗ и Конституцией.

 

Акты международного характера:

Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 года

Венская конвенция о консульских сношениях 1963 года

Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам.

 

Функции дипломатических представительств по защите рос. граждан за рубежом:

1) представительство РФ в гос-вах пребывания

2) защита в гос-вах пребывания интересов РФ и ее граждан

3) ведение переговоров с правительствами гос-в пребывания.

Функции консульских учреждений по защите рос. граждан за рубежом:

1) защита в гос-ве пребывания прав и интересов РФ

2) оказание помощи гражданам РФ

3) принятие мер по розыску пропавших без вести

4) учет граждан РФ

Консульские учреждения подразделяются на:

ü генеральные консульства

ü вице-консульства

ü консульские агентства

Дипломатические представительства действуют в масштабах всего государства, а консульское учреждение действует в пределах определенного консульского округа.

Консульское учреждение - это постоянный гос. орган внешних сношений, находящийся на территории иностранного гос-ва в силу международного договора и осуществляющий функции по защите интересов гос-ва, граждан и юр.лиц.

Консульские учреждения РФ за пределами территории РФ осуществляют:

1) производят гос. регистрации:

ü рождения

ü заключения брака

ü расторжения брака

ü усыновления