Крупный бизнес предпринимательских объединений

4 признака предпринимат объединения:

• Объед 2 и более хоз субъектов – организаций и ИП. Объединение мб добровольное и принудит

• м\у участниками объединения всегда сущ вз-зь \ зависимость

• все цели создания таких объединений замыкаются на осн признаке предпр деят-ти – сист достижение наиб прибыли

• проведение предпринимат объединением единой экономич политики

предпринимат объединение – не облад статусом ЮЛ сов-ть эк вз-ных субъектов, совм участвующих в осущ предпринимат деят-ти д\достижения согласованных целей, кот мб создано на добровольной (договорной) основе, так и вследствие эк контроля 1 \ одних участников над другими.

Объединения на добровольной основе – горизонтальные – к.п. на осн дог-ра о совместной деят-ти. Мб и картели.

Принуд осн – на основе участия в капитале ЮЛ. Пр – холдинг. Правовой основой образования холдингов в процессе приватизации явился УПРФ от 16.11.1992 №1392 – б утверждено временное положение о холдинговой компании. Холдинговая компания – предприятие, незав от орг-прав формы, в состав активов кот входят контрольные пакеты акций др предприятий. Последние именуются дочерними. Контрольный пакет акций – любая форма участия в капитале предприятия, кот обеспечивает безусловное право принятия \ отклонения опред решений на общем собрании участников и Ор управления предприятия.

З-н о банках и банковской деят-ти.

Хоз общество признается дочерним, если др - основное хоз общество \ тов-во в силу преобладающего участия в его уставном капитале \ в соответствии с закл м\у ними дог-ром \ иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Зав общество – принадлежность более 20% капитала хоз общества др хоз обществу.

Сп-бы создания холдингов РФ:

• в процессе приватизации Г предприятий

• реорганизация ЮЛ

• если приобретен последний пакет акций в акционерном обществе (преобладающая доля участия в ООО)

• иные сп-бы, дающие возм-ть принимать об решения д\дочерних общ-в.

признаки дочернего общества:

• ст.105 и ст.106 ГК – т хоз общ-ва мбв подчиненном положении. ст осущ ктрл мб т хоз общ-во \ товарищество

• участие в его уставном капитале в опред законодат размере. Зав – более 20%, а дочерние – преобладающее.

• Порядок принятия решения особый

Основания возникновения дочерней зав-ти:

• Доля акций

• Заключение дог-ра

 

Основное общество, кот имеет право давать дочернему обязательные указания отвечает солидарно по сделкам, закл последним во исполнение таких указаний.

Зак-вом уст право участников \ акционеров дочернего общества требовать возмещения осн обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

 

9.11.2011г

Банки, страх орг-ции, инвест институты – их правовое положение

 

Правовое положение кредитных организаций

- субъекты банковской деятельности (вид предпринимательской деятельности).

Прав осн создания и деят кредитных орг-ций – ФЗ от 02.12.1990г «О банках и банковской деят-ти»

Ст.2 ФЗ – кредитные орг-ции наряду с банком России + филиалами и представительствами иностр банков составляют банк сис-му РФ.

Банк сис-ма имеет 2уровневое построение:

• ЦБ РФ – ФЗ «О ЦБ РФ» - оч специфич правовой статус. С 1 ст – хозяйствующий субъект. См др ст – не имеет цели извлекать прибыль + наделен властными полномочиями, как ГО (принимает НПА, кот регулир банк сис-му).

• Все остальные

Кредитная организация – ЮЛ, кот д\извлечения прибыли, как осн цели своей деят-ти на осн спец разрешения (лицензии) ЦБ имеет право осущ банк операции, предусм з-ном о банках и банк деят-ти.

 

Группы кредитных организаций (по з-ну):

• Банки – только банк может в совокупности осуществлять 3 вида банк операций:

• Привлекать во вклады денежные средства ФЛ и ЮЛ

• Размещать привлеченные средства от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, срочности, платности

• Открытие и ведение банк счетов ФЛ и ЮЛ

• Небанковские кредитные орг-ции– могут осуществлять отдельные банк операции, допустимое содержание которых определяет ЦБ. Виды небанковских кредитных организаций:

• Расчетные небанковские кредитные организации – м осущ расчеты на межбанк валютном рынке, рынке ЦБ, …

• Орг-ции инкассации – инкассируют ден средства, ЦБ, док-ты…

• Орг-ции, осущ депозитно-кредитные операции – м осущ отд банк операции и сделки в валюте, к.п. в депозитной форме

Кредитные орг-ции могут создавать ассоциации и союзы.

Ст.4 з-на о банках – определение понятий банк группы и банк холдинга. Т.е. кредитные орг-ции мб участниками предпринимат объединений.

По з-ну кредитная орг-ция мб образована на осн любой формы собств-ти, но только как хоз общество.

З-н предусм орг-прав форму – АО, ООО, ОДО (вряд ли).

Такие орг-ции могут в своем наименовании исп слова банк и кред орг-ция.

Правосп-ть кредитных орг-ций имеет свою специфику. Она целевая! Они имеют искл право на осущ банк деят-ти. Всем др орг-циям, ЮЛ запрещено такую деят-ть осуществлять. Появились банк платежные агенты, кот принимают платежи ФЛ без открытия счета. Они не м заниматься предпринимат деят-тью иной – не м осущ деят-ть в сфере производства, торговли, страхования…

 

Кредитные орг-ции осущ банк деят-ть с момента получения соотв лицензии. Кредитная орг-ция осущ т те банк операции, кот указаны в ее лицензии.

Сама банк деят-ть складывается из совершения определенного з-ном круга банк операций и иных сделок, кот имеют право осущ кредитные орг-ции.

Акт участники рынка ЦБ – м осущ выпуск, покупку, продажу, учет, хранение, иные операции с ЦБ….

Для кредитных орг-ций сущ спец процедура Г рег и лицензирования банк деят-ти. Состав док-тов, кот представляется на Г рег, резко отличается. Перечень в ст.14 з-на о банках (пр – бизнес план…)

Одновременно с просьбой о Г рег представляется и просьба о выдаче лицензии – в 1 заявлении.

Даже ст.16 предусматривает 1 осн отказа в выдаче лицензии и Г рег.

Решение о Г рег и выдаче лицензии принимает ЦБ. Он и ведет книгу Г рег кредитных орг-ций и реестр выданных лицензий.

Пакет док-тов представляется в терр управление ЦБ (не в ФНС). После того, как ЦБ примет положит решение, он сам направляет док-ты и информацию в регистрирующий Ор.

После того, как орг-ция зарег, в теч 1 мес учредители должны сформировать уставный капитал. Только после этого выдается лицензия банку и он может осущ предпринимат деят-ть. В лицензии указ банк операции, кот может осущ банк и валюта. Лицензия бессрочная. Строго наказывается осущ банк операуий б\лицензии.

ЦБ на принятие решения отводится до 6 мес.

Если в теч 1 мес не сформирован уставный капитал, то банк обязан обратиться в АС о ликвидации кредитной орг-ции.

Ст.11 - мин капитал д\вновь создаваемых банках – 180 млн р.

За несоблюдение требований з-на, предписаний банка, непредоставление инф, предост ложной инф, за более тяжкие проступки – ЦБ м взять «штраф» вплоть до приостановления дей лицензии.

Ст.20 – исчерпывающий перечень осн по кот ЦБ вправе \ обязан отозвать лицензию.

Решение ЦБ об отзыве лицензии на осущ банк операций вст в силу со дня принятия и мб обжаловано в теч 30 дней со дня публикации сообщения об отзыве лицензии в вестнике Банка России. Но обжалование указанного решения не приостанавливает его дей.

Ст.23.1 – принудит ликвидация кредитной орг-ции

Деят-ть мб прекращена в добр порядке на осн решения участников кред орг-ции. ЦБ на осн заявления принимает решение об аннулировании лицензии на осущ банк операций. Потом уже записи в реестр.

У нас есть спец з-н «о банкротстве кредитных орг-ций».

 

Страховые организации

З-н от 27.11.1992г «Об орг-ции страх дела в РФ» - определяет страх деят-ть – сфера деят-ти страховщиков, страховых брокеров, страх актуариев по оказанию услуг, в связи со страхованием, перестрахованием.

Субъекты страх дела:

• Страх орг-ции

• Общества взаимного страхования

• Страх брокеры

• Страх актуарии – д иметь аттестацию

Сведения о субъектах страх дела дб внесены в реестр субъектов страх дела.

Ст.6 з-на об орг-ции страх дела – понятие страховщика – ЮЛ, созданные в соотв с зак-вом РФ д\осущ страхования, перестрахования, взаимного страхования и получившего лицензию в уст з-ном порядке.

Страховщик:

• Оценка страх рисков

• Получают страх премии

• Формируют страх резервы

• Инвестируют активы

• Определяют размер убытков \ ущерба

• Производят страх выплаты

• Осущ иные дей, связ с исполнением об-в по договорам страхования

Ст.4 – страховщики вправе осущ \ т страх объектов личного страх (жизни, мед, от несч случаев и болезни) \ осущ имущ страхование (им-ва, гражд отв-ти, предпр риска).

Страх орг-ции, яал дочерними общ-ми по отн к иностр инвесторам \ имеющие долю в капитале иностр инвесторов более 49%, не м осущ страхование жизни, обязат страх, об Г страх, имущ страх, связ с осущ поставок \ вып работ д\Г нужд.

Страх орг-ции мб публичными и частными.

Страх орг-ции м создавать ассоциации, союзы, иные объединения.

Наряду с объединениями, как НКО, з-н предусм создание страх пулов – осн на дог-ре простого тов-ва, добровольн объединения страховщиков, не имеющее статуса ЮЛ, создающееся в целях обесп фин устойчивости страх операций по отд видам страхования.

Уже на стадии разработки учредит док-тов, мы должны отразить правосп-ть (целевую) в уставе.

60 – 120 млн рубл (с 1 янв 12 г - требования к мин размеру уст капитала страховщика) – м изм т ФЗ и не чаще 1р в 2 года при установлении об переходного периода.

Гарантии – эк обоснованные тарифы, страх резервы, дост д\вып об-в, перестрахование…

Право на осущ деят-ти в сфере страх дела предост субъекта на осн лицензии.

Лицензирующий Ор – ФС по фин рынкам (НЕ ФС страх надзора!!!)

В теч 120 дней со дня подачи док-тов принимается решение о выдаче лицензии.

Осн отказа соискателю лицензии – ст.32.3. пр, если соискатель лицензии использует фирм наименование, кот используется уже др субъектом страх дела.

Лицензия также выдается на осущ конкр видов страхования. Сегодня 23 вида страхования, на кот мб получена лицензия. Лицензия бессрочна, но м выдаваться и срочная лицензия, если заявитель укажет об этом в заявлении не более чем на 3 года. Мб бессрочная лицензия, а мб временная.

Дей лицензии прекращается в случае прекращения деят-ти субъекта страх дела \ если ликвидируется реорг ЮЛ (за искл присоединения, выделения).

Огр дей лицензии - запрет на закл дог-ров страхования по отд видам страхования.

Приостановление дей лицензии – приост деят-ти – нельзя закл дог-р ни по 1 из видов страх.

Опубликование в печатном Ор в теч 10 дн со дня принятия решения. Решение вст в силу со дня опубликования.

Если б установлено, что предост б недост инф, лицензия мб аннулирована Ор страх надзора.

Осн отзыва лицензии – С решение, Ор страх надзора. + добровольно + при нарушениях зак-ва \ если субъект в теч 12 мес не осущ фин деят-ть со дня получения лицензии.

 

Биржи

с экономической точки зрения биржа - оптовый рынок, на котором происходит торговля по образцам, стандартам, контрактам, ЦБ, валютой.

Виды:

• фондовые

• товарно-сырьевые

• валютные биржи

Приоритет экономической политики - формирование международного финансового центра, формирование российского организованного рынка. Концепция предусматривает принятие единого, общего закона о бирже и организованных торгах. проект прошел первое чтение.

На сегодняшний день не существует единого закона, есть закон о рынке ЦБ (деятельность фондовой биржи), закон о товарной бирже и биржевой торговле, отдельные положение ФЗ о Центральном Банке, о валютном регулировании.

Организаторами торговли на валютном/товарном рынках выступают только биржи. особенностью организованного фондового рынка - помимо бирж допускается существование иных организаторов торговли, действующих также на основании лицензии (открытые фондовые площадки, система электронных торгов), но в других объемах.

Ст.11 + 9 закона о рынке ЦБ - фондовая биржа - организатор торговли на рынке ЦБ, которым является профессиональный участник рынка ЦБ, осуществляющий предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению сделок с ЦБ между участниками рынка ЦБ.

Организатор торговли на рынке ЦБ (положение о деятельности по организации торговли на рынке ЦБ, утв. приказом ФСФР от 28.12.2010) - ЮЛ, имеющее лицензию…

Товарная биржа (Закон от 20.02.1992 о товарных биржах и биржевой торговле) - организация с правами ЮЛ, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным биржей правилам.

Биржа - организатор торгов, но сама торги не проводит.

Валютная биржа (о валютном регулировании и валютном контроле) - ЮЛ, созданное в соответствие с законодательством РФ, одним из видов деятельности которого является организация биржевых торгов иностранной валютой в порядке и на условиях, установленных Центральным банком.

Фондовые биржи могут осуществлять деятельность в форме некоммерческого партнерства, акционерного общества (ст. 11), то есть в коммерческой и некоммерческой формах. А иные организаторы торгов - вообще не указана форма. Законопроект также копирует это положение закона.

В научной лит-ре деятельность бирж часто считается непредпринимательской.

Деятельность по организации торговли:

• утверждение и регистрация в установленном порядке правил торговли, обеспечения их соблюдения;

• учет и анализ совершенных сделок;

• контроль за участниками торгов;

• раскрытие информации о результатах торгов;

• разработка и принятие мер, препятствующих манипулированию ценами.

Учреждается ФЛ и ЮЛ.

Учредителями товарной биржи не могут ГО и ОМСУ, кредитные/страховые организации, инвестиционные компании/фонды, общественные, религиозные и благотворительные организации, ФЛ, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность. И доля каждого учредителя или члена биржи в капитале не может превышать 10%. Одному акционеру и его апеллированым лицам не может принадлежать более 20% акций каждого типа. Биржа не может быть в составе холдинга. не может принадлежат одному лицу более 20% голосов.

Указанные ограничения не распространяются на тех участников, которые сами являются биржами.

Членами фондовой биржи - некоммерческого партнерства могут быть только профессиональные участники рынка ЦБ (брокеры, дилеры).

Деятельность биржи лицензируемая, лицензия выдается ФО в области финансовых рынков.

Товарная брижа вправе подать заявление о предоставлении ей лицензии, если сумма вкладов в уставный капитал к моменту обращения составляет не менее 50% от заявленной суммы. Лицензия выдается после установления соответствия ее учредительных документов, правил биржевой торговли законодательству. Соискателю предоставляется 2 месяца для предоставления соответствующих документов.

Должно быть не менее 50 млн собственных средств биржи.

Положение о лицензировании товарных бирж, утвержденное ПП РФ от 4.03.2010г №121.

Правоспособность:

товарная биржа имеет право осуществлять только деятельность, непосредственную связанную с организацией и регулированием биржевой торговли. Не может сама осуществлять торговую/торгово-посредническую деятельность и другую деятельность.

Кроме того, есть ограничения по участию в капитале: торговая биржа может участвовать только в капитале биржи или иных организаторов торгов.

Фондовая биржа может совмещать свою деятельность как организатора торгов с деятельностью валютной биржи, торговой биржи, может сдавать имущество в аренду, с издательской деятельностью…

Административный регламент ФСФР государственной функции по лицензированию деятельности профессиональной деятельности на рынке ЦБ, утв. приказом ФСФР.

Лицензирование деятельности валютной биржи осуществляет Центральный Банк.

Биржевой товар (закон о товарной бирже) - неизъятый из оборота товар определенного рода и качества, допущенный в установленном порядке биржей к биржевым торгам. Товаром не могут быть объекты интеллектуальной собственности…, то есть индивидуально-определенные вещи.

Биржи реального товара (обязательна поставка), опционные, смешенные биржи, фьючерсные биржи (сделки совершаются не с реальным товаром, а с правами на него, то есть сделки на разницу, значит, нет цели реального исполнения).

Биржевая сделка - зарегистрированный биржей договор, заключаемый участником биржевой торговли…

Порядок регистрации устанавливается биржей. Иные сделки, которые не соответствуют признакам, являются небиржевыми, а биржа к ним может применять санкции. Биржа не может заключать сделки от своего имени и за свой счет.

ст. 8 Закона о товарных биржах - нет видов биржевых сделок, но были в предыдущей редакции:

• купля-продажа товара - реальное исполнение;

кассовые (ближайшее исполнение) и форвардные (отсроченное исполнение) - раньше были виды.

• договоры, которые являются производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар.

фьючерсные и опционные - сделки на разницу.

Инвестиционный фонд

Инвестиционные фонды - коллективные инвесторы (страховые организации, негосударственные пенсионные фонды).

Правовой положение определяется Законом об инвестиционных фондах.

ИФ - имущественный комплекс, а права инвесторов оформляются ЦБ (либо акции, либо паи). Особенность - ЦБ находятся в свободном обращении.

ИФ - ст. 1 - находящийся в собственности АО либо в общей долевой собственности ФЛ и ЮЛ имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров или учредителей доверительного управления.

имущественный комплекс является неделимым, если даже управляющая компания осуществляет сделки.

Виды ИФ:

• Акционерный ИФ - ЮЛ в форме ОАО, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ЦБ и иные объекты, предусмотренные законом, фирменное наименование которого содержит слова „ИФ” или „АИФ”, другие не могут использовать данные слова в своем фирменном наименовании.

Деятельность лицензируемая.

На АИФ распространяется закон об АО, но с особенностями.

Особенности:

1) акционерами не могут быть специализированный депозитарий, регистратор, аудитор, оценщик, если у них заключен договор с данным АИФ.

2) имущество АИФ делится на 2 части: инвестиционный резерв - для инвестирования; для управленческих нужд. соотношение этих частей определяется уставом. Инвестиционный резерв должен быть передан управляющей компании. Исключение: если управляющая компания по договору привлекается в качестве постоянно-действующего исполнительного органа.

3) Данное АО имеет право выпускать только обыкновенные именные акции. Акции могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным инвестиционной декларацией. Неполная оплата акций не допускается.

4) наряду с уставом существует еще инвестиционная декларация, которая содержит цели инвестиционной политики, перечень объектов инвестирования, требования к структуре активов, описание рисков.

5) Ограничения и квалификационные требования к руководителям, лицу, осуществляющему функции единоличного органа, членам совета директоров (ст.8).

6) Реорганизация в форме слияния, объединения, выделения, присоединения допускается, если в результате появится АИФ. В форме преобразования - не допускается. В случае ликвидации ликвидатор назначается по согласованию с ФСФР.

• паевой инвестиционный фонд не является ЮЛ - это обособленный имущественный комплекс, который состоит из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителями с условием объединения этого имуществами с имуществом других учредителей + имущество, полученное в результате доверительного управления.

Учредители обладают правом общей долевой собственности.Доля удостоверяется ЦБ - инвестиционный пай.

Каждый ПИФ должен быть индивидуализирован.

Этот договор является публичным и договор присоединения. ФЛ и ЮЛ, присоединяясь отказывается от осуществления преимущественного права на приобретение доли. Раздел и выдел имущества не допускается.

Владельцы паев несут риск убытков.

Осуществляется регистрация правил доверительного управления.

Виды ПИФ:

1) открытые

Владелец инвестиционных паев имеет право в любой рабочий день требовать погашения части/всех принадлежащих ему паев. Если все, то прекращается договор ДУ.

2) закрытые

Владелец паев не имеет права требовать прекращения договора ДУ до истечения срока договора. Это общее правило.

3) интервальные

Владелец паев имеет право в течение срока, установленного правилами ДУ, требовать погашения части/всех принадлежащих ему паев.

Сроки действия договора ДУ:

указывается в правилах ДУ. Срок не должен превышать 15 лет с начала формирования ПИФ.

Закрытого - не менее 3 лет.

В открытые и интервальные ПИФ могут быть переданы только денежные средства, а в ЗПИФ могут быть передано иное имущество.

Управляющая компания (ст.38) - хозяйственное общество, которое действует на основании лицензии. Установлены требования к наименованию.

Может совмещать только с деятельностью по управлению ЦБ.

За сделками следит специализированный депозитарий.