Среди участников конвенции большинство стран, ратиф-их ее, не имеют двусторонних д-ров о правовой помощи с РФ.

 

Семейное зак-во РФ и гражд.зак-во, ФЗ об опеке и попечительства по-разному понимают институт род.опеки, чем то, что установлено в рамках конвенции. Перед тем как принимать конвенцию для РФ дб поставлен закон об изменении ряда зак.актов (ряд статей УК). Согласно К. если у одного из супругов есть единоличная опека, эта является похищением. В РФ если был произведен развод и ребенок остался с 1 из супругов, но второй не был лишен род.прав, и если он заберет ребенка из школы, это не похищение (это не похищение чел.в рамках УК). Также ст.68: СК закрепляет право родителей требовать возврата...: если один не проживает, то это не значит, что он потерял на это право. А в англо-саксонских странах не так.

 

РФ лидирует в числе тех стран, где дети вывозятся за пределы РФ одним из родителей.

 

+ матер.аспект: нормы, касающиеся правового положения детей, рожденных от родителей, НЕ состоящих между собой в браке

Примером региональной унификации таких материальных норм Европейская конвенция о правовом статусе внебрачных детей 1975 г.

Россия не участвует в этой Конвенции, а также в Конвенции о контактах, связанных с детьми 2003 г., в Конвенции о признании и исполнении
решений в области опеки над детьми и восстановления опеки над детьми 1980.

 

ЕК о пр.статусе внебрачных детей устанавливает ряд важных положений относительно этой категории несовершеннолетних, что способствует защите их прав и одновременно формированию единых законодательных подходов в странах Совета Европы.

Во всех случаях внебрачного рождения установление материнства ребенка основывается исключительно на факте его рождения (ст. 2), в то время как отцовство может быть подтверждено или установлено путем добровольного признания или судебного решения (ст. 3).

В случаях, когда отец или мать внебрачного ребенка не имеют родительских прав или опеки (попечительства) над ребенком, такой родитель может приобрести право доступа к ребенку (ст. 8).

В отношении наследования имущества своих отца и матери, а также родственников по отцовской и материнской линии внебрачный ребенок обладает такими же правами, что и дети, рожденные в браке (ст.9).
Вступление в законный брак отца и матери внебрачного ребенка имеет своим результатом получение им правового статуса ребенка, рожденного в законном браке (ст. 10).

 

+ к мат-правовому аспекту Е.А. относит: что иностранный паспорт мб сейчас с рождения; +дб разрешение от второго родителя, если ребенок едет за границу с одним родителем. Если ребенок едет с третьим лицом, то дб доверенность.

+у родителей в США больше обяз-тей: ребенок по суду может потребовать, чтобы родители ему платили карманные деньги. В Финляндии вообще – “чихнуть” на ребенка нельзя – отберут или вообще посадят.

 

2) аспект коллизии законов

1. оформление родительских прав, признание, установление, оспаривание материнства/отцовства

Коллиз.нормы, определяющие выбор применимого права по вопросам оформления пр.связей между Р. и Д. разнообразны.

Во Фр. происхождение детей регламентируется личным законом матери, действующим на момент рождения ребенка, а если мать не известна, то личным законом ребенка.

Узаконение:

Брак влечет узаконение, если на момент его заключения такое последствие допускается либо законом, регулирующим последствия брака, либо личным законом одного из супругов, либо личным законом ребенка.

Узаконение в судебном порядке регламентируется по выбору заявителя либо личным законом последнего, либо личным законом ребенка (ст. 311-16 ГК Фр.).

Добровольное признание отцовства или материнства действительно, если оно было осуществлено в соответствии с личным законом лица, его сделавшего, либо в соответствии с личным законом ребенка.

 

По российскому зак-ву: ст. 162 СК РФ:

Статья 162. Установление и оспаривание отцовства (материнства)

1. Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению.

2. Порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории РФ определяется законодательством РФ.

В случаях, если законодательством РФ допускается установление отцовства (материнства) в органах ЗАГС, проживающие за пределами территории Рф родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином РФ, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства или в консульские учреждения РФ.

 

В Минской конвенции 1993 г. закреплено, что при установлении происхождения детей, а также оспаривании отцовства и материнства применяется законодательство государства, гражданином которого по своему рождению является ребенок (ст. 31).

 

В Кишиневской конвенции 2002 г. это правило более детализировано: «установление и оспаривание отцовства или материнства определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является ребенок, при невозможности определения его принадлежности к гражданству - по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой ребенок является по рождению» (ст. 34).

 

В двусторонних международных соглашениях РФ также могут содержаться коллизионные нормы, специально ориентированные на решение соответствующих вопросов. (привязка к праву страны гражданства)

- в договорах о правовой помощи с КНР, Республикой Куба указывается, что дела об установлении и оспаривании отцовства решаются в соответствии с зак-вом того государства, гражданином которого является ребенок по рождению.

- в соответствии с д-рами с Албанией, Латвией, Эстонией, Литвой, КНДР привязка к праву страны гражданства ребенка применяется при разрешении дел об установлении и оспаривании отцовства, а также об установлении рождения ребенка от данного брака.

 

 

2. вопрос межд.усыновления в контексте коллизии законов:

--Гааг.К. 1993 г. о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления.

МЕЖД.УСЫНОВЛЕНИЕ.

Ранее межд.усыновления не могло быть. Сейчас возможно. Но приоритет у рос.граждан. 8тысяч детей в год усыновлются. 300тысяч сирот.

 

На международном уровне основные вопросы усыновления (удочерения) разрешаются в Европейской Конвенции об усыновлении детей 1967 г., пересмотренная в 2008г.

 

ПРОБЛЕМЫ возникают в связи с различиями предписаний материального права в законодательстве разных стран:

-возможность усыновления совершеннолетних лиц, согласие усыновляемого и его кровных родственников,

-сохранение правовой связи усыновленного лица с его кровными родственниками

 

Обычно, при усыновлении применяется личный закон усыновителя или личный закон усыновляемого (возможно и кумулятивное применение).

 

Для определения перечня требований, предъявляемых к выражению согласия ребенка и его родственников (опекунов или попечителей), по всему комплексу вопросов усыновления необходимо учитывать закон гражданства ребенка. Дополнительно применяется закон суда, особенно, когда требования к выражению согласия по закону гражданства невыполнимы или их выполнение затруднено.

Основным коллизионным принципом, применяемом при усыновлении (удочерении) или при отмене усыновления (удочерения) иностранными гражданами российских детей на территории РФ, является закон гражданства усыновителя.

При этом должны быть соблюдены требования российского законодательства, обеспечивающие защиту интересов детей при усыновлении (удочерении) (п. 1 ст. 165 СК РФ).

 

Статья 165. Усыновление (удочерение)

Усыновление (удочерение), в том числе отмена усыновления, на территории РФ ИГ или ЛБГ ребенка, являющегося гражданином РФ, производится в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является усыновитель (если ЛБГ, то в котором это лицо имеет постоянное место жительства) на момент подачи заявления об усыновлении (удочерении) или об отмене усыновления.

При усыновлении (удочерении) на территории РФ ИГ или ЛБГ ребенка, являющегося гражданином РФ, должны быть также соблюдены требования статей 124 - 126, статьи 127 (за исключением подпункта 7 пункта 1), статей 128 и 129, статьи 130 (за исключением абзаца пятого), статей 131 - 133 настоящего Кодекса с учетом положений МД РФ о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей.

 

Если в результате усыновления (удочерения) могут быть нарушены права ребенка, установленные законодательством РФ и МД РФ, усыновление не может быть произведено независимо от гражданства усыновителя, а произведенное усыновление (удочерение) подлежит отмене в судебном порядке.

 

Защита прав: после усыновления рос.дети состоят на учете в конс.учреждении до достижения ими совершеннолетия!

 

+ вот эти обязательные нормы, которые в любом случае дб соблюдены!!!:

Статья 124. Дети, в отношении которых допускается усыновление (удочерение)

1. Усыновление или удочерение (далее - усыновление) является приоритетной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей.

2. Усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах с соблюдением требований абзаца третьего пункта 1 статьи 123 настоящего Кодекса, а также с учетом возможностей обеспечить детям полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие.

(в ред. Федерального закона от 27.06.1998 N 94-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

3. Усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается, за исключением случаев, когда усыновление отвечает интересам детей.

Усыновление детей ИГ или ЛБГ допускается только в случаях, если:

1) не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников.

2) Дети могут быть переданы на усыновление ИГ или ЛБГ, не являющимся родственниками детей, по истечении 12 месяцев со дня поступления сведений о таких детях в федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей.

 

Статья 125. Порядок усыновления ребенка

1. Усыновление производится судом по заявлению лиц (лица), желающих усыновить ребенка. Рассмотрение дел об установлении усыновления ребенка производится судом в порядке особого производства по правилам, предусмотренным гражданским процессуальным законодательством.

Дела об установлении усыновления детей рассматриваются судом с обязательным участием самих усыновителей, органов опеки и попечительства, а также прокурора.

2. Для установления усыновления ребенка необходимо заключение органа опеки и попечительства об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам усыновляемого ребенка с указанием сведений о факте личного общения усыновителей (усыновителя) с усыновляемым ребенком.

Порядок передачи детей на усыновление, а также осуществления контроля за условиями жизни и воспитания детей в семьях усыновителей на территории Российской Федерации определяется Правительством Российской Федерации.

3. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления ребенка направить выписку из этого решения суда в орган ЗАГС по месту вынесения решения.

Усыновление ребенка подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния.

 

Статья 126. Учет детей, подлежащих усыновлению, и лиц, желающих усыновить детей

Учет ИГ и ЛБГ, желающих усыновить детей, являющихся гражданами РФ, производится ОИВ субъектов РФ или ФОИВ.

 

+ Посредническая деятельность по усыновлению детей, то есть любая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, не допускается.

 

Вопрос: почему в качестве общей нормы установлено, что усыновление призводится в соот.в зак-вом иностранного усыновителя?

Ответ: это обусловлено интересами усыновляемых детей, являющихся российскими гражданами, которые после усыновления скорее всего будут проживать за пределами РФ.

 

Далее: про гражданство ребенка после усыновления.

-в соответствии с п. 1 ст. 26 ФЗ «О гражданстве РФ» ребенок, являющийся гражданином РФ, при усыновлении его иностранными гражданами, сохраняет гражданство РФ. Гражданство этого ребенка может быть прекращено в общем порядке по заявлению обоих усыновителей (единственного усыновителя) при условии, что ребенок не станет ЛБГ.

 

А если 1 усыновитель иностранец, а другой – гражданин РФ? Интересно, но тогда усыновление производится в порядке, установленном СК РФ для граждан РФ, если иное не предусмотрено МД РФ.

А если 2 гражданина РФ хотят усыновить иностранного ребенка?

-необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством указанного государства, согласие ребенка на усыновление.

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА РОДИТЕЛЕЙ В КОЛЛИЗ.АСПЕКТЕ + АЛИМЕНТЫ

1. СК РФ: установлен территориальный принцип.

Статья 163. Права и обязанности родителей и детей

ПиО родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства.

При отсутствии совместного места жительства родителей и детей ПиОродителей и детей определяются зак-вом государства, гражданином которого является ребенок.

По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок.

Статья 164. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи

Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

 

В Минской К. и Кишиневской закреплены идентичные правила.

+ СНГ

-действуют специальные межправительственные соглашения:

--Соглашение о гарантиях прав граждан в области выплаты социальных пособий, компенсационных выплат семьям с детьми и алиментов 1994 г.

--Соглашение о порядке перевода денежных средств гражданам по социально значимым неторговым платежам 1994 г.

-установление и взыскание алиментов гражданам государств - членов СНГ, а также проживающим на их территории лицам осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством государства, на территории которого они проживают. Переводы сумм алиментов отнесены к категории социально значимых неторговых платежей, поэтому обеспечивается свободный перевод и выплата через банки и (или) учреждения почтовой связи денежных средств гражданам.

 

+ ДВУСТОРОННИЕ (пример):

-ст. 25 Договора РФ с Болгарией: правовые отношения между родителями и детьми определяются законодательством того из государств-участников, на территории которого они имеют совместное место жительства.

 

2. На межд.уровне регулирование в:

--Гаагской Конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.

--Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам 1972 г. – имеет приоритетное действие перед первой

-применяется к алиментным обязательствам, возникающим из семейных отношений, отцовства или материнства, брака или свойства, включая алиментные обязательства в отношении внебрачного ребенка

-регулирует только коллизии законов в отношении алиментных обязательств

Например: “Внутреннее право обычного проживания кредитора, получающего алименты, регулирует алиментные обязательства, указанные в статье 1. В случае изменения обычного проживания кредитора внутреннее право нового обычного проживания применяется с того момента, когда произошло это изменени. Если кредитор не может получить алименты от должника в силу права, указанного в статье 4, применяется право их общего гражданства…”

--Рекомендации Комитета министров ЕС «в отношении детей против жестокого обращения»;

--Гаагской Конвенции о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.

 

3) юрисдикционный аспект

-Решение процессуальных вопросов согласно положениям Минской 1993 г. и Кишиневской 2002 г. конвенций определяется выбором материального права.

Судом, компетентным рассматривать и разрешать дела по спорам между родителями и детьми, является суд государства, законодательство которого подлежит применению в каждом конкретном случае.

 

Исполнение решений суда, по делам, связанным с воспитанием детей, производится в порядке, установленном зак-вом государства, на тер. кот проживает ребенок.

 

Признание и исполнение иностранных судебных решений государств, не являющихся членами СНГ, на территории России осуществляется на основе МД.

 

 

-вопрос об ответственности родителей и защите детей в юрисд.плане

--Гааг.конв. 1996 г. о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении ответственности родителей и мер по защите детей. В ней сохранен критерий компетенции по месту обычного проживания ребенка.

 

Преамбула

-признавая необходимость совершенствования защиты детей в международных ситуациях,

-желая избежать противоречий между своими правовыми системами в отношении юрисдикции, применимого права, признания и исполнения мер по защите детей,

-напоминая важность международного сотрудничества в отношении защиты детей,

-подтверждая, что первоочередное внимание должно уделяться наилучшим интересам ребенка,

 

На всякий случай цели конвенции:

a) определение государства, органы которого обладают юрисдикцией по принятию мер, направленных на защиту личности или имущества ребенка;

b) определение права, подлежащего применению такими органами при осуществлении их юрисдикции;

c) определение права, подлежащего применению в отношении родительской ответственности;

d) обеспечение признания и исполнения таких мер защиты во всех Договаривающихся государствах;

e) установление такого сотрудничества между органами Договаривающихся государств, которое может быть необходимо для достижения целей настоящей Конвенции.

 

Например, в случае незаконного перемещения или удержания ребенка органы Договаривающегося государства, в котором ребенок обычно проживал непосредственно перед перемещением или удержанием, сохраняют свою юрисдикцию до тех пор, пока ребенок не приобретет место обычного проживания в другом государстве

Опека и попечительство над детьми (в сем.праве) – вообще не надо об этом

- совокупность норм, направленных на охрану личных и имущественных прав и интересов несовершеннолетних.

Опека устанавливается над малолетним, а попечительство - над несовершеннолетним.

В праве стран континентальной Европы опека назначается в отношении несовершеннолетних, потерявших родителей; если родители лишены родительских прав или дееспособности в судебном порядке (Швейцария).

В англо-американском праве опека связана с охраной ребенка, поскольку его опекунами с рождения по закону являются его родители (как и во Франции).

Опекуном может быть дееспособное лицо. Круг лиц, на которых могут быть возложены обязанности опекунов, практически везде ограничен: 1) опекунами не могут быть лица, сами находящиеся под опекой; 2) опекунами не могут быть лица, имеющие попечителей или лишенные по суду почетных прав и преимуществ; 3) опекунами не могут быть лица, ведущие аморальный образ жизни; 4) опекунами не могут быть лица, чьи интересы находятся в противоречии с интересами подопечного; 5) опекунами не могут быть лица, объявленные несостоятельными или в отношении которых не закончено конкурсное производство; 6) опекунами не могут быть лица, в отношении которых был установлен запрет родителями несовершеннолетнего, когда они были живы.

В обязанности опекуна входит забота о развитии личности подопечного, представительство его в гражданских делах. Опекун несет ответственность за убытки, возникающие у подопечного вследствие небрежного ведения его дел.

Приемная семья является формой попечительства. Приемные родители по отношению к приемным детям обладают правами и обязанностями опекунов (или попечителей).

Договор о передаче ребенка в приемную семью должен предусматривать: а) права и обязанности приемных родителей; б) условия содержания, воспитания и образования ребенка; в) срок пребывания в этой семье; г) обязанности органов опеки и попечительства; д) условия и последствия прекращения договора. Приемные родители являются законными представителями приемного ребенка, защищают его законные права и интересы.

Договор о передаче ребенка в приемную семью может быть досрочно расторгнут по инициативе органа опеки и попечительства; по инициативе приемных родителей при наличии уважительных причин; в случае возвращения ребенка родителям или его усыновления.

 

Отдельные вопросы опеки и попечительства над несовершеннолетними решаются в Гаагских конвенциях об урегулировании опеки над несовершеннолетними 1902 г. и обеспечении дееспособности совершеннолетних и попечительстве над ними 1905 г.

Эти конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы.

 

Учреждение опеки и попечительства определяется в соответствии с национальным законом подопечного.

Опека или попечительство в отношении иностранца, находящегося на территории данного государства, может быть учреждена, только если закон страны, гражданство которой имеет несовершеннолетний иностранец, не сохраняет за собой исключительного нрава учреждения опеки и попечительства над своими гражданами.