Основные источники права в разных правовых семьях

источники права в правовых системах африканских государств (СЕМЬЯ ТРАДИЦИОННОГО ПРАВА) явл: закон является первым источником права, в других — судебный прецедент, в третьих — правовой обычай. Официально главным источником права во многих государствах является закон. Возглавляет систему законодательства конституция В англоязычных странах, наряду с законодательством, источником права является судебный прецедент.

Основным источником современного китайского и японского права(СЕМЬЯ ТРАДИЦИОННО-ЭТИЧЕСКОГО ПРАВА) является закон. Систему законодательства возглавляет конституция.

Важными источниками права по-прежнему остаются традиции и обычаи, которые берут свое начало в конфуцианстве.

СЕМЬЯ РЕЛИГИОЗНОГО ПРАВА Важнейшим источником иудаизма и иудейского права является Ветхий Завет — часть Библии, которая состоит из нескольких книг, написанных до пришествия Христа. Среди книг Ветхого Завета особое место занимает Тора рассматривается в иудейском праве как своеобразная конституция еврейского народа. Традиционно первым источником религии и права индусов были веды, которые представляли собой священные книги, содержащие божественные предписания. Веды как священные книги определяли духовную жизнь индусов и выступали источником индуизма и исламского права. Коран и Сунна, обладающие в иерархии источников наивысшей силой и ценностью. Они имеют божественное происхождение и на этой основе носят сверхисторический характер

СЕМЬЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО ПРАВА особое место занимает закон как основной источник права. Верховенствующее положение в системе законодательства и, соответственно, источников права занимают конституция и конституционные законы.

СЕМЬЯ ПРЕЦЕДЕНТНОГО ПРАВА Главным источником английского общего права и США является судебный прецедент.

СЕМЬЯ СМЕШАННОГО ПРАВА В качестве основных источников права выступают законы, акты делегированного законодательства и подзаконные акты. Судебная практика, обычай, доктрина и общеправовые принципы считаются, соответственно, не основными источниками права.

Систему источников права в постсоветских правовых системах возглавляет закон, что роднит эти правовые системы с романогерманским правом. Возглавляют систему законодательства конституции

 

56 Структура права в разных правовых семьях.

СЕМЬЯ ТРАДИЦИОННОГО ПРАВА Центральное место в структуре обычного права занимают нормы земельного права, регулирующие режим общинного землевладения и землепользования.
СЕМЬЯ ТРАДИЦИОННО-ЭТИЧЕСКОГО ПРАВА Структура современного права Китая и Японии базируется на отраслевой классификации В его основу положено деление права на частное и публичное.
СЕМЬЯ РЕЛИГИОЗНОГО ПРАВА Основными сферами, регулируемыми классическим индусским правом, являются семейные, наследственные, земельные отношения, а также отношения, возникающие по поводу собственности, и некоторые др. Структура исламского права характеризуется своеобразием соотношения публично-правовых и частно-правовых отраслей права.
СЕМЬЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО ПРАВА Деление права на публичное и частное является стержнем романо-германской правовой семьи.
СЕМЬЯ ПРЕЦЕДЕНТНОГО ПРАВА Здесь его заменяет деление на общее право и право справедливости Общее право — это совокупность судебных прецедентов, выработанных в ходе рассмотрения различных дел судебными инстанциями Англии. Право справедливости — это совокупность норм, которые создавались судом лорд-канцлера с тем, чтобы дополнять иногда пересматриваемую систему общего права.
СЕМЬЯ СМЕШАННОГО ПРАВА Структура латиноамериканского права характеризуется четкой отраслевой классификацией. Практически во всех национальных правовых системах существуют такие отрасли частного права, как гражданское, торговое и др., а также отрасли публичного права — конституционное, административное, уголовное и уголовно-процессуальное право.

 

57 Характер правопонимания в разных правовых семьях.

 

СЕМЬЯ ТРАДИЦИОННОГО ПРАВА оно является правом общины или группы представления о том, что души предков наблюдают за общиной, и нарушение правил, содержащихся в обычном праве, вызывают их недовольство. Кроме того, обычное право теснейшим образом связано с общинной формой жизни большей части населения.
СЕМЬЯ ТРАДИЦИОННО-ЭТИЧЕСКОГО ПРАВА Право в этих обществах не считается главным средством обеспечения справедливости и порядка и занимает подчиненное положение по отношению к идеальному порядку, обеспеченному высшей силой, независимой от воли человека. Предназначение права заключается в том, чтобы соответствовать этому идеальному порядку и стремиться к его обеспечению.человек должен руководствоваться не юридическими мотивами, а стремлением к гармонии, согласию и миру
СЕМЬЯ РЕЛИГИОЗНОГО ПРАВА Оно формируется на основе религиозных догм и доктрин, согласно которым главным субъектом права выступает божественная воля. Религиозное право является персональным правом, т.е. сфера действия его норм зависит от принадлежности к религиозной общине.
СЕМЬЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО ПРАВА закон не просто является источником права, а содержит основные принципы их функционирования.
СЕМЬЯ ПРЕЦЕДЕНТНОГО ПРАВА судебный прецедент выступает не только как главный источник права, но и как основополагающий метод, позволяющий данной правовой системе разрешать практически любой судебный спор. СЕМЬЯ СМЕШАННОГО ПРАВА сочетающими элементы местных источников права и заимствованные правовые положения как у романо-германского, так и у общего права.

 

58. правовые системы, входящие в семью законодательного права, сформировались в рамках западной традиции права и уходят своими корнями в частное римское право, складывались под воздействием канонического права, имеют высокий уровень правовой культуры и выстраиваются в соответствии с концепцией правового государства

 

59 Основные концепции прав человека: универсализация и регионализм

 

Концепция прав и свобод человека, закрепленная во Всеобщей декларации, состоит из следующих компонентов:

а) основополагающие принципы прав человека; "всем членам человеческой семьи от рождения, определяет равенство их прав и свобод, поведение в отношении друг друга в духе братства" (ст. 1). Равенство прав и свобод означает, что каждый человек должен обладать ими "без какого бы то ни было различия" по признакам расы, пола, языка, религии, политических убеждений, социального положения, национальности, проживания на территории независимого государства, либо на подопечной или не самоуправляющей территории (ст. 2).

б) классификация прав и свобод человека; В Декларации подчеркивается взаимосвязь гражданских, политических и социально-экономических прав, необходимость установления такого социального и международного правопорядка, при котором они могут быть полностью осуществлены (ст. 28).

в) права человека и общество; права личности не носят абсолютного характера, а ограничиваются обязанностями перед обществом.

г) соотношение прав личности и государства.

 

60 Значение доктрины в различных правовых семьях.

 

Доктрина является источником права в постсоветских правовых системах, однако носит вспомогательный характер. Доктринальные разработки в области права ведутся в различных НИИ, существующих в этих государствах.

Доктрина считается вспомогательным источником скандинавского права. При вынесении судебных решений, а также обсуждении проектов нормативноправовых актов, доктрина позволяет выявить истинные намерения законодателя.

Доктрин также является источником латиноамериканского права. Большинство правовых понятий и терминов, а также методов исследования и толкования права, формировались и модернизировались в рамках правовой доктрины, оказывающей определенное влияние на законотворческую и правоприменительную деятельность в этих государствах.
В США К необязательным источникам права относятся: доктрина (научный и практический комментарий), Правовая доктрина в системе источников общего права занимает подчиненное положение к судебному прецеденту Доктринальные работы известных английских юристов оказали значительное влияние не только на процесс становления английского общего права, но и на его функционирование. Например, работа У. Блэкстоуна, известного английского юриста XVIII в. «Комментарии к законам Англии»
В системе источников романо-германского права довольно значимое место занимает правовая доктрина. Именно доктрина создает словарь и правовые понятия, которыми пользуется законодательная власть при осуществлении законотворческой деятельности.
Согласно доктрине исламского права; государство в лице правителя, или же в более позднее время — парламента, не может творить право, быть законодателем. Основы исламского права создаются лишь самим Аллахом и его Пророком Мухаммадом. Доктрина по праву может считаться важным источником индусского права, например, смрити, комментарии к ним и юридические сборники Источником иудейского права является и доктрина, которая рассматривается: как труды еврейских богословов; как мнения различных иудейских академических школ; как раввинские идеи и взгляды относительно понимания и толкования различных библейских положений и текстов

 

62 Суд в различных правовых системах.

 

структура судебных систем состоит из высшего и низового звеньев судов, общих и специальных судов. В качестве высшего органа судейского сообщества в разных постсоветских государствах вступают различные инстанции. Например, в Армении таким органом является Совет правосудия, который возглавляет Президент Республики
Судебная система США является двухуровневой: она включает систему федеральных судов, а также судебные системы 50 штатов, федерального округа Колумбия и четырех зависимых территорий. Суды каждой из систем действуют по отношению друг к другу относительно самостоятельно и независимо. Высшая судебная инстанция в Соединенном Королевстве — Палата лордов. Она принимает к рассмотрению апелляции, главным образом, на постановления по гражданским и уголовным делам, вынесенные апелляционными инстанциями Англии и Уэльса, а также (только по гражданским делам) — Шотландии. Судебная система Англии состоит из высшего и низового звена судебных органов. К категории высшего звена судебных органов относятся Верховный суд Англии и Уэльса возглавляется лорд-канцлером. Он включает в себя три самостоятельных судебных учреждения — Апелляционный суд, Высокий суд и Суд короны. К низовому звену судебных органов Англии относятся суды графств и магистратские суды Суды графств являются основными органами гражданского правосудия, рассматривающие по первой инстанции около 90% гражданских дел. Магистратские суды рассматривают в суммарном порядк основную массу уголовных дел (до 98% в год).

В правовых системах романо-германского права суды разделяются по инстанциям либо по отраслям материального права. Дела, связанные с правонарушениями, являются основным предметом деятельности конкретного суда (например, административных судов Франции). В структуре судебных систем этих государств существуют несколько верховных судов. Так, например, во Франции действуют три верховных суда: Верховный суд общей юрисдикции, Верховный административный суд и Верховный конституционный суд. В Германии существуют шесть верховных судов, т.е. Федеральный конституционный суд и пять отраслевых верховных судов.

 

63 Основные этапы формирования романо-германской правовой семьи.

 

Период, предшествующий непосредственному формированию романо-германского права, охватывает отрезок времени, на протяжении которого шел процесс накопления соответствующего материала и создания предпосылок для формирования единой правовой системы. До XIII в. существовали элементы этой системы, не связанные между собой, ставшие затем его фундаментом. Основными составляющими в будущем основы романо-германского права считаются, прежде всего, римское право, а также обычное право и законы варваров.

Период непосредственного формирования романо-германского права начался в XII в. и продолжился в эпоху Возрождения, ознаменовавшей возрождение интереса к праву, символизировавшей собой обращение к правовому наследию античности. Этот период продолжался до XVIII в Лишь в эпоху Возрождения появились условия для рецепции классического римского права. В XII—XIII вв. рецепция римского права происходила в форме изучения, комментирования и толкования положений кодекса Юстиниана и сочинений классических римских юристов.
Следующий период в развитии романо-германского права связан с кодификационными процессами, имевшими место в XIX в. во Франции и Германии. С 1804 по 1810 г. при непосредственном участии Наполеона было подготовлено и издано 5 кодексов (Гражданский, Торговый, Уголовный, Гражданско-процессуальный и Уголовно процессуальный), охвативших все основные для того времени отрасли права и вошедших в историю под названием кодификации Наполеона.
Современный период в истории развития и эволюции романогерманского права начинался после Второй мировой войны и связан с усилением влияния интеграционных процессов в Европе. Этот период характеризируется тем, что монопольное и безграничное действие романо-германского права на территории континентальной Европы начинает частично ограничиваться благодаря формированию новой правовой реальности. «Новое европейское право», куда входит право Совета Европы и право Европейского Союза

64 Рецепция римского права и его значение для романо-германского права.

Термин «рецепция» происходит от латинского <rcceptio»- принятие. О праве рецепцию понимают как заимствования, восприятия какой-либо национальной правовой системой принципов, институтов, основных черт иной национальной системы»

С римского права были заимствованы разделение права на частное и публичное, имущественное и личное право, понятие собственности и др. Также разрабатывались и вводились в ткань права новые идеи, теоретические положения.

Изучение римского права, процесс становления самой юридической науки стимулировались политическими событиями того времени, прежде всего, борьбой между светской и церковной властью, укреплением бюрократических структур власти.

Существовали и другие предпосылки рецепции римского права в странах Западной Европы. Экономические предпосылки были связаны с тем, что после потрясений и разрушительных войн в VI-VIII вв. постепенно оживлялась хозяйственной жизни, рос торговый оборот, для регулирования которого германского, французского обычай ного права стало недостаточно. Политические предпосылки рецепции заключались в том, что буржуазные элементы городского населения, зарождались, были заинтересованы в сильной централизованной держави2.

Рецепцию римского права связывают, прежде всего, с деятельностью Болонского университета, в котором излагалось право многим студентам, приехавшим из разных стран. Процесс обучения включал чтение источников и комментирования их профессорами. Причем комментирования не имело лишь вспомогательный характер, а выливалось в толковании положений норм права. Такие толкования назывались глоссами, а преподаватели - глоссаторами. Кроме глосс, известных еще классическим юристам, средневековые глоссаторы создавали общие предварительные замечания, обзоры той или иной части своды гражданского права, а также сборники различных юридических правил1.

Способствовала рецепции римского права и католическая церковь. Причин тому было несколько: географическая общность генезиса, совпадение классического периода римского частного права и времени формирования христианства. Идеи справедливости, доброй воли, ответственность за деликты и др., Заложенные в римском праве, также были очень близки христианству, так же как и идея формирования частного права с учетом норм права природного2.

Появление школы глоссаторов была связана с утверждением положения о необходимости воссоздания первоначального текста Кодекса Юстиниана, тем самым освободив его от тех наслоений и комментариев, которые были даны в более поздний период. Воплощение данных идей ярко отразилось в знаменитом труде Аккурсия, которая, по сути, была комментарием в Кодекс Юстиниана. Основатели школы пост-глоссаторов (Луллий, Раван) предлагали ввести новые методы познания права, выводятся из общих принципов права и его отдельных положений.

А.И. Косарев предлагает такую периодизацию рецепции римского права, которая представляется наиболее приемлемой.

I этап - это ранняя круглосуточно. ее относят к XII-XIII вв. Она в основном проходила в форме изучения, преподавания и комментирования положений классического римского права.

II этап - средневековая круглосуточно (XIV-XVII вв.). Это период разложения средневековых и становления буржуазных отношений. Круглосуточно проходила в форме прямого применения судами и должностными лицами, обладавшими гражданской и уголовной юрисдикции, норм римского права. Средневековая круглосуточно характерна, прежде всего, для Германии.

III этап - это круглосуточно периода утверждения буржуазных отношений в Западной Европе (XIX - начало XX в.). Характеризуется созданием систематизированных актов (кодексов, уложений

и т. д.) на основе положений римского праву1.

Итак, романо-германское право формировалось на основе рецепции римского права. Систематизированное и приспособленное к нуждам нового времени, оно все более отходило от права Юстиниана и становилось систематизированным правом, основанным на рациональное начало

 

6 5 Особенности романо-германской правовой семи.

Использование термина «романо-германское право» обосновывается тем, что данная правовая семья включает правовые системы «романских» и «германских» государств. Романо-германское право еще называют континентальным правом. Термин «континентальное право» вошел в науку сравнительного правоведения в конце XIX в. и достаточно условным. Оно отражает территорию распространения данного права в данный конкретный отрезок времени. После его распространение далеко за пределами континентальной части Европы условность использования данного термина для обозначения романо-германского права стала очевидной и такой, что неполно отражает реальное положение вещей. Использование термина «гражданское право» по романо-германского права объясняется его историческими корнями, уходящее римского права, прежде всего, - римского частного права. Кроме того, романо-германское право также называют еще законодательным правом, связано не только с тем, что основным источником права являются законы и особая роль в его формировании отводится кодификации, но и с тем, что основные принципы функционирования данного права содержатся именно в законах.

География распространения романо-германской правовой семьи, как уже отмечалось, включает национальные правовые системы многих государств современного мира. Сформировалась она на территории континентальной Европы. В романо-германской правовой семьи прилегающих правовые системы всех государств Латинской Америки, национальные правовые системы государств скандинавского региона и постсоветского пространства, значительная часть национальных правовых систем государств Африки и Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашел отражение в национальных правовых системах Японии, Китая, Индонезии, других государств мира.

Главной особенностью романо-германской правовой семьи, как уже отмечалось, является ее формирование на основе рецепции римского права. В каждом отдельном государстве континентальной Европы формирования национальной правовой системы базировалось, прежде всего, на изучении римского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных и понятных терминах, организацией норм обычного права в определенную систему.

Важной особенностью романо-германского права является его ярко выраженный кодификационный характер. По сравнению с другими правовыми семьями, где кодификации претерпели значительные правовые массивы, в романо-германском праве кодификация отличается тем, что она имеет более глубокое и прочное исторические корни. Кодификация права, началась в странах Западной Европы в г; (Средневековья и продолжается по сей день, большое влияние на характер и процесс развития романо-германского права, во многом обусловила важнейшие тенденции его эволюции.

Важной особенностью романо-германского права следует считать ярко выраженную, по сравнению с другими правовыми семьями, его доктринальнисть. В западной научной литературе в связи с этим традиционно указывается на то, что работы ученых-юристов, подобно решений суда, пользуются значительным влиянием в системе гражданского прана ".

Исторической особенностью романо-германского права является повышенный статус частного права относительно публичного права, то есть соблюдается принцип первичности частного права и вторичности публичного права. Не случайно данная правовая система берет свое начало именно из римского частного права, а не из римского публичного права. Долгое время в романо-германской правовой доктрине считалось, что настоящий юрист должен заниматься проблемой частного права, тогда как публичное право считалось предметом изучения не юристов, а философов, социологов и политологов.

Верховенство закона, как основополагающий принцип функционирования правовой системы, является еще одной особенностью романо-германского права. Верховенство закона, его высшая юридическая сила означает, что при принятии нового закона все другие нормативно-правовые акты должны быть приведены в соответствие с ним, а в случае противоречия любой акт может быть опротестован или отменен.

Правовые системы, входящие в романо-германскую правовую семью, имеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времени основным источником романо-германского права была доктрина, то после французской кодификации им становится закон.

В романо-германской правовой доктрине закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение в толковании закона, осуществляемое судами.

Прямая правотворчество, осуществляемая компетентными государственными органами, свойственна романо-германском праву (законодательной правовой семьи), что позволяет строить правовую систему целенаправленно, достигать во всем комплексе правовых средств высокого уровня нормативных обобщений и обеспечивает ее высокую эффективность.

Понятие правовой нормы является одним из важнейших элементов романо-германского права. Романо-германское право выработало единую точку зрения на ЕЕ понимание. В этой семье, где наука традиционно занимается упорядочением и систематизацией решений, выносимых по конкретным делам, правовая норма перестала выступать лишь как средство решения конкретного случая. Понимание правовой нормы сводится к следующему: норма права - это правило поведения, является общим и общеобязательным, имеет большое значение. Сама правовая норма рассматривается как абстрактное распоряжения, как выше правило поведения для граждан и государственных органов.

 

66 Структура романо-германского права

представляет собой единую систему Деление права на публичное и частное является стержнем романо-германской правовой семьи. Публичное право — это совокупность отраслей и институтов, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства. Частное право регулирует преимущественно отношения, связанные с правами и свободами человека и гражданина.

Структура романо-германского права признает отраслевую классификацию, т.е. система права разделяется на отрасли, среди которых базовыми считаются конституционная, административная, гражданская, уголовная, а также гражданско-процессуальная и уголовно-процессуальная отрасли и др.

Особенностью структуры романо-германского права является сосуществование гражданского и торгового права, называемого правовым дуализмом.

Отрасли права, в свою очередь, подразделяются на институты. В частности, отрасль гражданского права подразделяется на такие институты, как обязательственное право, вещное право и др.

 

 

67 Источники романо-германского права

В системе источников права особое место занимает закон как основной источник права. Верховенствующее положение в системе источников права занимают конституция и конституционные законы. За нормами конституции и конституционных законов признается особый статус. Во всех государствах романо-германской правовой семьи разработаны и действуют конституции, нормы которых имеют высшую юридическую силу. кроме конституции и конституционных законов, различают обычные законы. Практически во всех государствах романо-германской правовой семьи приняты и действуют гражданские (либо гражданские или торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.

подзаконным актам: регламентам, президентским и правительственным декретам, декретам министерств, административным циркулярам и др. Они, по сути, стали важным инструментом практического приспособления содержания права к быстро меняющимся общественным условиям
обычай. Согласно концепции «социологического плана», обычай занимает главное место в системе источников права. Считается, что именно он является основой права. «позитивистская школа», согласно которой обычай играет самую незначительную роль в системе источников романо-германского права.
судебную практику. Она является спорным источником права в романо-германской правовой семье. Это обстоятельство объясняется тем, что роль судебной практики может быть уточнена лишь в связи с ролью закона. Однако, в последнее время усиливается тенденция использования судебной практики, наряду с другими источниками романо-германского права.
решения Конституционного суда. Например, в ФРГ решения Конституционного суда являются важным источником права. По юридической силе они стоят на одном уровне с обычными законами.
общие принципы права — основополагающие идеи права, такие, как справедливость, народовластие, презумпция невиновности и т.д. Общие принципы права используются тогда, когда при решении конкретных дел невозможно найти подходящие правовые нормы для данного случая.
правовая доктрина. Именно доктрина создает словарь и правовые понятия, которыми пользуется законодательная власть при осуществлении законотворческой деятельности.
международно-правовые акты В большинстве государствпризнается приоритет норм международных договоров и общепризнанных норм и принципов международного права перед национальным законодательством.

68 Материнские правовые системы в романо-германской правовой семье.

 

Французское право, с одной стороны, и германское – с другой, послужили той моделью, на основании которой внутри романо-германской правовой семьи выделяют две правовые группы: романскую, куда входят также Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания, и германскую, включающую также Австрию, Швейцарию и некоторые другие страны.
Французское право. в основе ее современной системы источников права до сих пор лежат кодексы наполеоновской эпохи. Основным направлением упорядочения этого массива правовых актов Франции стала разработка кодексов по типу отраслевых сборников, включающих как законодательные, так и подзаконные акты. Некоторые из них охватывают комплекс мер, относящихся к двум или нескольким отраслям права, но регулирующих отношения в конкретной области промышленности, хозяйства или культуры. Во французской юридической литературе источники права делятся на две основные группы: первичные (основные) и вторичные (дополнительные). В первую группу входят государственные нормативные акты. К вторичным (дополнительным) источникам права относят в первую очередь судебную практику.

В Германии, как и во Франции, костяком, основой действующего права являются кодексы. В отличие от Франции Основной закон ФРГ 1949 г. не признает за исполнительной властью право на автономную регламентарную власть и запрещает практику декретов-законов. Правительственные и иные подзаконные акты в Германии Могут быть изданы только в рамках исполнения законов. Система источников права в Германии – и здесь еще одно отличие от французской системы – отражает федеральный характер государственного устройства страны. Каждая из земель в составе Германии имеет свое законодательство.

69 Особенности английского общего права.

Семью общего права называют по-разному: англосаксонская правовая семья, англо-американская правовая семья. Использование термина «общее право» по данной правовой семьи иногда вызывает определенные возражения, основанные на том, что в структуре данной правовой семьи содержится несколько составляющих, то есть не только общее право, но и право справедливости и уставное право.

Общее право - это, прежде всего, прецедентное право. В широком смысле прецедентом считается то, что произошло в той или иной ситуации раньше и воспринимается как своего рода пример, подсказывает, как следует поступать в подобной ситуации, если она возникнет снова ". Если прецедент касается судебных дел, то он рассматривается как судебный прецедент. судебный прецедент

это такое решение суда по конкретному делу, которое подсказывает другим судьям, какое решение следует принять при решении аналогичных дел в будущем.

Прецедентное право состоит из норм и принципов, созданных и применяемых судьями в процессе вынесения ими решения. В системе, основанной на прецедентном праве, судья при рассмотрении последней по времени дела обязан принимать во внимание эти нормы и принципы, тогда как в других правовых системах они служат лишь материалом, который судья может учитывать при вынесении собственного решения.

Как отмечает С.С. Алексеев, состав и соотношение правовых средств в общем прецедентном праве характеризуется следующими особенностями:

- Во-первых, в основе юридического регулирования образуют здесь общие нормы закона, а индивидуальные акты - судебные решения, которые в каждом случае решают данную конкретную правовую ситуацию и, одновременно, при определенных условиях, приобретают качества прецедента

- Источники права;

- Во-вторых, законы, за определенными исключениями (такими, как конституции, законы, принятые в порядке модельной правотворчества), играют в основном дополнительную роль, зависимую от прецедентного права;

- В-третьих, в связи с правообразующие значением судебных решений (прецедентов) непосредственно регулирующее значение имеют правовые идеи, принципы права.

В отличие от романо-германской правовой системы, где правосудие всегда осуществляется судьями, имеющими университетское образование, в Англии в XIX в. даже судьям высших судов было необязательно иметь университетское образование. Они овладевали профессией, работая адвокатами и изучая практику судопроизводства. И сегодня для английского юриста главное, чтобы дело рассматривалось в суде добросовестными людьми, которые придерживаются основных принципов судопроизводства.

Общее право формировалось и развивалось не в университетах, не ученый-юрист, не буду доктринально, а юристами-практиками - судьями, поэтому его называют еще судейским правом. Судья (в отличие от законодателя) не создает решений общего характера по случаев, которые могут произойти в будущем, а сосредотачивает свое внимание на правильном доведении до конца судебного спора.

Для английских юристов право - это, прежде всего, то, к чему приведет судебное разбирательство. При этом основное внимание сосредотачивается на процедуре судебного разбирательства с тем, чтобы принимать правильное и справедливое решение по делу.

Общее право является некодифицированным правом. Здесь до сих пор речь идет лишь о систематизации путем консолидации.

Отличается и понятийно-категориальный аппарат общего права, в котором такие понятия, как юридическое лицо, родительская власть, непреодолимая сила, фальсификация, не применяются. Однако в нем есть такие понятия, как доверительная собственность, встречное удовлетворение, введение в заблуждение, злоупотребление влиянием и др., Которые не встречаются в романо-германском праве.

Процесс толкования уставов английскими судами регламентируется специальными правилами или, точнее, совокупностью специальных приемов. их основное назначение заключается в определении тех границ, в которых английские судьи могут считать себя свободным и делать то, что они считают необходимым.

Выбор правила толкования зависит от усмотрения судей. Поэтому сложно предсказать, какой прием толкования будет использовано в данном деле, а, следовательно, как будет применен закон.

Система общего права - это, прежде всего, эффективно работающие нормативные регулятивные механизмы, отвечающие основным динамическим потребностям жизни общества, и поэтому восприняты в том или ином виде многими государствами. Они имеют ряд положительных специальных технико-юридических рис. Например, им присущи такие свойства юридического регулирования, как индивидуализированная определенность относительно конкретного дела и «конкретизирована» нормативность, характеризующихся достаточно высоким уровнем. Эти системы оказались очень динамичными и сумели одновременно сохранить стабильность и незыблемость традиционных, время архаических начал юридического регулирования и одновременно смогли приспособиться к новым технико-экономических и социально-культурных условий. Иными словами, юридический инструментарий, который располагает общее прецедентное право, можно рассматривать как значительную ценность, выражает достоинства нормативно-судебной системы юридического регулирования и имеет уникальный характер. Возможно, что феномен общего прецедентного права еще недостаточно оценен. В настоящее время прецедентное право характерно для единого («общего») европейского права (или европейской правовой системы) в целом, в формировании которого значительную роль играет Люксембургский суд Европейских Сообществ, производит в контексте решаемых дел прецеденты, единые для Сообщества правовые принципи.

Таким образом, основные принципы права следовали не из актов парламента, а из текстов заключений, выносимых судьями в процессе решения конкретных дел

 

70 Общее право и право справедливости

 

Общее право — это совокупность судебных прецедентов, выработанных в ходе рассмотрения различных дел судебными инстанциями Англии с момента формирования общих судов. Эти прецеденты базируются на основной части решений, вынесенных судебными инстанциями Англии, и являются обязательными для применения при рассмотрении аналогичных дел. Норма общего права тесно связана с обстоятельствами конкретного дела и применяется для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято. Нормы общего права непосредственно регулируют ряд наиболее важных институтов современного права Англии, относящихся к таким областям, как уголовное право, договорное право, вопросы гражданской ответственности (правонарушений) и др.

Право справедливости — это совокупность норм, которые создавались судом лорд-канцлера с тем, чтобы дополнять иногда пересматриваемую систему общего права. Право справедливости включает в себя разрешение споров о недвижимости, доверительной собственности, о торговых товариществах, дела, связанные с несостоятельностью, с толкованием завещаний и ликвидацией наследства.