Прекращение и обновление обязательств.

Если кредитор имеет требование к должнику, а должник имеет в свою очередь встречное требование к кредитору, то при известных условиях требования в той сумме, в которой они взаимно покрываются, считаются погашенными и взысканию подлежит только тот остаток, на кот одно требование превышает другое. Такое погашение назыв – зачет (compensatio). Иногда специально указывалась недопустимость зачета (кража и взаймы).

Общие правила о зачете начинают складываться приблизительно со 2 века н.э. и прежде всего применительно к операциям банкиров. После встречался в отношении кредитора несостоятельного должника, который в тоже время являлся дебитором несостоятельного. Представителем имущ-ва несостоятельного должника явл лицо, купившее все имущ-во несостоятельного; предъявляя требование к дебитору несостоятельного должника, он должен взыскивать с вычетом.(т.е. кредитор несостоятельного, состоящий в тоже время его дебитором, представлял к зачету свое требование полностью, в то время как др дебиторы конкурсной массы получали удовлетворение лишь пропорционально размеру своих требований. + зачет взаимных требований, основанных «на доброй совести». (вытекающ из одних и тех же оснований).

Во 2 в н.э. реформа: в исках строгого права рескриптом императора Марка был введен зачет путем заявления возражения о недобросовестности (в основном односторонние иски, требования в этих исках имеются только на одной стороне, поэтому встречные иски исходили из другого основания) Но также зачитываются об-ва одного вида.

При Юстиниане условия применения зачета:

1) оба требования встречные

2) Требования ликвидные (когда они не запутаны сложными деталями)

3) требования не должны быть парализованы в силу правопоражающего возражения

4) Требования, в которых срок уже наступил

5) Однородны (денежные)

Зачет не допускался против требования о возврате предмета поклажи.

Новация – прекращение обязательства путем замены его новым обязательством. Новация только тогда имеет место, когда во второй стипуляции содержится ссылка не прежнее, обновляемое обязательство. Если первоначальное требование не пользовалось исковой защитой (займ подвластному сыну), то после того, как подвластный стал самостоятельным лицом, он вправе новировать первоначальное об-во. Оставаясь подвластным, он новировать не мог.

Новирующее об-во должно в ч-н отличаться от первоначального. Это новое может выражаться в том. Что меняется хар-р об-ва, либо меняется личность кредитора, либо должника; может вводиться условие или срок, они могут устраняться.

Если кредитор заменяется новым лицом, то мы имеем дело с активной делегацией, делегацией требования, delegation nominis или просто делегацией; если же меняется личность должника, то говорят о пассивной делегации или экспромиссии.

ü Необходимо намерение совершить новацию (animus novadi)

ü Суд новация – новирующее действие оказывали на об-во различные стадии процесса, а именно, должник по об-ву становился после предъявления к нему иска ответчиком по иску. В этом случае первоначальное об-во развязывается и ответчик начинает быть обязанным в силу литисконтестации (вступления в ответ по иску). Далее, после присуждения, связанность по предъявлению иска отпадает и заменяется отв-тью по кондемнации (присуждению). Эта новация происходила в силу процессуальных правил, в данном случае говорят о «необходимой новации», novatio necessaria.

71 ВЕРБАЛЬНЫЕ (УСТНЫЕ)

Вербальный контракт — устный договор, уста­навливающий обязательство, т.е. получивший юри­дическую силу посредством и с момента произнесе­ния слов.

Стипуляция – устный договор, заключенный посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с этим вопросом ответа со стороны лица, соглашающегося быть должником по об-ву. Обобщающим названием для контрактов, заклю­чаемых в форме произнесения торжественных слов, являлась стипуляция, причем ответ буквально дол­жен был совпадать в своей редакции с вопросом.

Например: «Обещаешь дать?» — «Обещаю». Сти­пуляция была односторонним контрактом: обязатель­ство возникало на стороне лица, давшего обещание, а кредитором могло быть только лицо, получившее обещание.

В науке рим права очень распространено объяснение возникновения stipulatio на почве обычая подтверждать обещания клятвой или присягой, защищавшейся религиозными (а не правовыми) нормами (вначале – строгая форма => содержание светского договора).

Предметом стипуляции могло быть любое дозволенное исполнение: денежная сумма, вещи любого рода.

Стипуляцией нередко пользовались в целях нова­ции, т.е. стипуляцию заключали для того, чтобы пре­кратить уже существующее обязательство, поставив на его место новое.

Формальные требования с течением времени значительно ослаблялись: 1) буквально совпадение вопроса и ответа 2) обязательны слова (нельзя кивнуть) 3) ответ выражен тем же глаголом, что и вопрос 4) непосредственность следования вопроса за ответом (после это не препятствовало) В классич рим праве осталось: 1) присутствие договаривающихся сторон в одном месте 2) устные? и отв, совпад по смыслу

Не могут совершить стипуляцию: глухие и немые, отсутствующие Императ эпоха: любые фразы, без формы, + присутствие сторон.

Буквальное понимание стипуляции!!! (stricti juris). Ее действие распространяется только на участвовавшие стороны (нельзя возлагать об-во на третье лицо). Абстрактн хар-р: если все формальности соблюдены, то об-во возникает, незаисимо от того, какое материал основание привело стороны к заключению договора, какую хоз цель они преследовали, и достигнута ли эта цель (облечение любого договора).

Если стипуляция была совершена ввиду предостав­ления займа, то, даже если кредитор, приняв от должника обещание, не давал ему обещанных взай­мы денег, по закону обязательство все равно воз­никало. Но должник мог защититься, доказывая зло­намеренность кредитора, добивавшегося по суду безвозмездной наживы. Обманутый должник также мог отойти от сделки, взяв инициативу в свои руки: заем мог быть оспорен посредством иска.

Иск мог быть предъявлен в течение 2 лет со дня заключения стипуляции.

Для обеспечения доказательтва факта совершения стипуляции вошло в обычай составлять письм акт, удостоверяющий это обст-во и называющийся cautio. С течением времени эти стипуляционные документы получили такое шир применение, что значение стипуляционной формулы отошло на второй план.

Кроме стипуляции, к вербальным контрактам относились:

1)обязательство дать приданое вступающей в брак невесты(dotis datio) – перв-но: специальное выражение воли, делавшееся при обручении, совершавшемся в форме sponsio и носившем наименование sponsalia, не содержала в себе вопроса и ответа, носило форму заявления – обещание установителя приданого и выражение согласия со стороны того, в чью пользу это обещание давалось (защита – actio ex sponsu);

2)клятвенное обещание вольноотпущенника патрону (juriata operarum promissio) – на вольноотпущеннике ледала обяз-ть проявлять преданность и вытекавшие из нее услуги своему патрону = эксплуатация (защита – operarum actio);

3)обещание в пользу гражданской общины.

72 ЛИБЕРАЛЬНЫЕ (ПИСЬМЕННЫЕ) КОНТРАКТЫ

Необходимо различать между собой не имеющие ничего общего между собой древнеримский литеральный контракт и письменные договоры позднейшего, императорского периода.

Литтеральный контракт представлял собой договор, обязательства из которого возникали по­средством записи, письма.

Этот письменный контракт (договор) возник в прак­тике римского права в III-II вв. до н. э. и заключался посредством записи в приходно-расходные книги. Записи в книге кредитора известной суммы как уплачен-ной должнику соответствовала запись в книге должни­ка той же суммы как полученной от кредитора — в этом выражалось их соглашение. Это все делалось на осно­вании соответствующего соглашения сторон, иначе не могло быть и речи о договоре.

В абстрактной форме литтеральный контракт пред­ставлял собой запись фиктивного долгового займа в кассовую книгу кредитора с согласия должника.

Требования по ним защищались исками. Запись в расходной книге становилась доказательством долга только в том случае, если ей соответствовала запись в приходной книге должника.

Позже приходно-расходные книги утратили значе­ние и прекратилась практика старых либеральных контрактов, они были заменены новыми долговыми документами, заимствованными из греческой прак­тики — синграфами и хирографами.

«Кроме того, считается, что обязательство письмен­ного типа возникает посредством хирографов и сингра-фов, т.е. когда кто-либо записал, что он должен или что ему должно быть дано; постольку, конечно, поскольку по этому делу не возникает стипуляции...» (CAI.,3,134).

Синграфом считался письменный документ, долговая расписка. Они излагались от третьего лица («такой-то должен такому-то столько-то»). Этот до­кумент составлялся в двух экземплярах в присутствии свидетелей, которые подписывали его после того, от чьего имени он составлялся.

Далее синграфы стали употребляться реже, их сменили хирографы. Это долговое обязательство, которое составлялось от первого лица и без свиде­телей.

73 РЕАЛЬНЫЕ КОНТРАКТЫ

Договоры, в которых при соглашении сторон не­обходима передача вещи, в римском праве относи­лись к реальным контрактам.

Специфическая форма реальных контрактов была своеобразной гарантией должника, т.к. обязатель­ство не возникало до тех пор, пока передаваемая вещь не переходила в его руки.

Содержание реальных договоров сводится к обя­занности лица вернуть имущество, полученное им раньше от другого лица. К реальным контрактам от­носятся заем, ссуда, поклажа и залог.

Одним из распространенных форм реального конт­ракта являлся заем.

Заем приобретал юридическую силу лишь с момен­та передачи вещи после достигнутого соглашения, но это не означало, что соглашение сторон не имело су­щественного значения. Соглашение являлось необ­ходимым моментом в заключении договора.

Кредитор передавал должнику вещь в собствен­ность, что давало право должнику быть собственни­ком этой вещи и право распоряжаться ею по своему усмотрению.

Срок договора определялся конкретной датой, но он также мог прекратиться по первому требова­нию кредитора.

Основные виды реальных контрактов: 1) заем (mutuum) 2) ссуда (commodatum) 3) договор хранения или поклажи (depositum)/ Иногда вводят договор заклада.