Отношения по факторингу регулируются законодательством.

1. Глава 43 ГК содержит лишь одну статью, регулирующую договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг), так как сделки по факторингу относятся к банковским сделкам, и более по­дробная регламентация договора факторинга содержится в гл. 19 Бан­ковского кодекса.

2. Объектом договора факторинга является оплата денежных требо­ваний кредитора с дисконтом при условии перехода прав кредитора на фактора (открытый факторинг) либо без такого перехода (скрытый факторинг).

Открытый факторинг по своей правовой природе представляет со­бой лишь частный случай цессии (уступки требования) с дополнитель-ньши элементами договора возмездного оказания услуг, при которой кредитор за вознаграждение передает право требования к должнику и тем самым происходит уступка денежного требования от кредитора к фактору, в связи с финансированием фактором кредитора, кроме то­го, фактор оказывает ряд услуг в пользу кредитора. В связи с этим с са­мим обязательством ничего не происходит – оно остается прежним, происходит лишь перемена кредитора.

539

При скрытом факторинге отсутствуют отношения по уступке денеж­ного требования, так как сам кредитор остается стороной по обязатель­ству с должником, т. е. в п. 1 комментируемой статьи присутствует вну­треннее противоречие, поскольку при скрытом факторинге фактор не вступает в денежное обязательство между кредитором и должником). Ему предоставляется лишь право от имени и по поручению кредитора получить соответствующую денежную сумму со стороны должника. При этом фактор фактически кредитует (предоставляет заём) кредито­ра в расчете на то, что он получит с должника соответствующую денеж­ную сумму. Отношения скрытого факторинга по своей сути являются внутренними отношениями между кредитором и фактором и с точки зрения права описываются с помощью сложного правового состава, ко­торый включает в себя элементы договоров поручения, кредита (займа) и возмездного оказания услуг.

Открытым факторингом ст. 156 Банковского кодекса признает фак­торинг, при котором должник уведомлен кредитором о заключении до­говора факторинга, а скрытым факторингом, – при котором подобное уведомление отсутствует. Однако, при скрытом факторинге должник неизбежно ставится в известность о правовых отношениях между фак­тором и кредитором, иначе неясно, на каком основании он будет ис­полнять указания скрытого фактора, если тот не предъявит ему своих полномочий. Следовательно, скрытый факторинг становится невоз­можным, так как без наличия уведомления о необходимости платить фактору, должник, безусловно, должен осуществить исполнение само­му кредитору, так его исполнение иному лицу будет ненадлежащим.

Кроме того, необходимо указать на то, что требования ст. 156 Бан­ковского кодекса о том, что при открытом факторинге должник обяза­тельно должен уведомляться кредитором о заключении договора факто­ринга, противоречит ст. 158 Банковского кодекса, в силу которой долж­ник может быть письменно уведомлен о договоре факторинга не только кредитором, но и фактором.

3. Существует и иная проблема, связанная с понятием факторинга, содержащемся в ГК, но уже применительно к открытому факторингу. Ее суть состоит в том, что понятие факторинга схоже с понятием возме-здной уступки денежного требования, в силу чего реализация возмезд-ной общегражданской цессии на территории Республики Беларусь мо­жет быть затруднена.

В действительности же открытый факторинг является сложным до­говором, в силу чего в нем наряду с элементами возмездной уступки де­нежного требования присутствуют также и элементы договора возмезд-

540

ного оказания услуг, что также должно было найти отражение в понятии факторинга, регламентируемом ГК.

В связи с этим нельзя не указать на то, что в отличие от законодате­ля Республики Беларусь законодатель Российской Федерации, урегули­ровавший в гл. 43 Гражданского кодекса. Российской Федерации фи­нансирование под уступку денежного требования (п. 2 ст. 824) (вслед за Оттавской Конвенцией о международном факторинге 1988 года) преду­смотрел, что обязательства финансового агента по договору финанси­рования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющи­мися предметом уступки.

Фактор может также оказывать и ряд иных услуг. Например: осуще­ствлять проверку платежеспособности должника; направлять должни­кам напоминания о сроках погашения задолженности; предоставлять кредитору информацию финансового характера о состоянии рынка, о конъюнктуре и т. д., а также оказывать помощь кредитору в составле­нии производственных и маркетинговых планов; осуществлять рекламу продукции кредитора, складирование и сортировку товаров кредитора;

оказывать транспортно-экспедиционные услуги, помощь в найме пове­ренных в иных сферах деятельности кредитора, в частности, таможен­ных агентов; оказывать юридические услуги, в частности, по представи­тельству в судах; управлять кредитными операциями кредитора; страхо­вать товары, принадлежащие кредитору и т. д.

На практике возникает вопрос, вправе ли новый кредитор приобре­сти денежное требование первоначального кредитора с уплатой ему со­ответствующего денежного возмещения. Если будет приобретаться «за деньги» неденежное требование, то сходства с факторингом не будет. Такого сходства не будет и в случае, когда в обмен на денежное требова­ние, каковое является имущественным правом, будут передаваться ве­щи или иные имущественные права.

Рассматривая эту проблему, необходимо исходить из того, что Выс­ший Хозяйственный Суд Республики Беларусь занял по данному во­просу определенную позицию. Она изложена в постановлении Прези­диума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21 апре­ля 2001 г. № 7 «Об обзоре судебной практики рассмотрения споров, возникающих в связи с уступкой требования (цессией) и переводом долга» (Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, 2001 г., № 3, с. 65). В нем Президиум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь приходит к выводу, что совершение договора ус-

541

тупки требования, по которому новый кредитор рассчитывается с пер­воначальным кредитором денежными средствами в размере уступаемо­го требования, является законным и подобная сделка подлежит безус­ловному исполнению сторонами и не может быть признана недействи­тельной. Что же касается договоров уступки требования, в соответствии с которыми новый кредитор перечисляет первоначальному кредитору сумму денежного обязательства должника за вычетом предусмотренно­го сторонами вознаграждения, то указанный договор Президиумом Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь признается дого­вором факторинга и вследствие этого, по мнению данного органа, в ка­честве нового кредитора может выступать лишь банк или кредитно-фи-нансовая организация, имеющая специальное разрешение (лицензию) на осуществление факторинговых операций.

4. Глава 43 ГК содержит только одну статью о факторинге, которая отсылает к законодательству В отличие от гл. 43 ГК, гл. 19 «Договор фи­нансирования под уступку денежного требования (факторинга)» Бан­ковского кодекса состоит из одиннадцати статей (155-165).

Статья 155 Банковского кодекса кроме открытого и скрытого факто­ринга классифицирует договоры факторинга по месту проведения фак­торинга на внутренние (если сторонами договора факторинга являются резиденты Республики Беларусь) и международные (если одна из сто­рон договора факторинга является нерезидентом Республики Бела­русь), а также по условиям платежа – на договоры без права регресса (когда фактор финансирует кредитора без права последующего возвра­та неоплаченных денежных требований кредитору. При этом фактор не­сет риск неоплаты должником денежных требований) и с правом рег­ресса (когда фактор имеет право вернуть кредитору денежные требова­ния, не оплаченные должником в течение определенного срока, если кредитор принял на себя поручительство за должника перед фактором и несет риск неоплаты денежных требований перед фактором).

Комментарий к статьям 155-165 Банковского кодекса см. в книге «Научно-практический комментарий к Банковскому кодексу Респуб­лики Беларусь». В 2 кн. Кн. 1. Мн.: Дикта, 2002.