Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или фугих вещей.

3. Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом •оговора займа на территории Республики Беларусь с соблюдением правил;татей 141, 142 и 298 настоящего Кодекса.

521

Договор займа – это соглашение, по которому одна сторона (заимо­давец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязует­ся возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или рав­ное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Цель займа – удовлетворение интересов заемщика в приобретении пра­ва собственности на получаемые по договору деньги либо родовые ве­щи, которыми он имеет право распоряжаться по своему усмотрению.

Договор займа является классическим примером реального и одно­стороннего договора. Реальность договора проявляется в том, что он считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. В силу этого нельзя принудить заимодавца к передаче заемщику огово­ренных сумм или вещей.

Односторонний характер договора займа выражается в том, что за­емщик получает в собственность деньги или другие вещи, определен­ные родовыми признаками, не предоставляя заимодавцу за это никако­го материального эквивалента. Но вместе с получением денег или ве­щей заемщик создает для себя долг, а заимодавец соответственно полу­чает право требования. Впоследствии заемщик обязывается к соверше­нию действия – к возвращению займа, а заимодавец имеет только пра­во, поскольку он совершил действие одновременно с совершением до­говора – передал определенную сумму денег или других вещей.

Предметом договора займа являются деньги или другие вещи, опре­деленные родовыми признаками. Они передаются заемщику в собст­венность с условием возвращения заимодавцу не этих же денег или ве­щей, а такой же суммы денег или равного количества вещей того же ро­да и качества. Таким образом, предмет договора займа – только потреб­ляемые, заменимые вещи, передача которых заемщику сопровождается и одновременным переходом к нему права собственности на эти вещи. Указанная особенность отличает договор займа от договоров аренды (ст. 577 ГК) и безвозмездного пользования (ст. 643 ГК), предметом которых являются индивидуально-определенные вещи, передаваемые во вре­менное пользование с условием их возврата.

Договор займа отличается от договора хранения с обезличением (ст. 780 ГК). Хотя в договоре хранения с обезличением поклажедатель, рав­но как и заимодавец, теряет право собственности на переданные вещи, цели займа и хранения различаются. Цель договора займа – удовлетво­рение интересов заемщика, заключающихся в приобретении в собст­венность денег или родовых вещей. Цель же договора хранения с обез­личением – оказание хранителем услуги по хранению вещей, опреде-

522

ленных родовыми признаками, и возврате поклажедателю вещей того же рода и качества.

Предметом договора займа могут быть как белорусские рубли, так и иностранная валюта и валютные ценности. Случаи, порядок и усло­вия займа иностранной валюты и валютных ценностей на территории Республики Беларусь определяются законодательством (ст. 141,142, п. 2 ст. 298 ГК). В частности, в соответствии с п. 2.10 Положения Нацио­нального банка Республики Беларусь от 1 августа 1996 г. № 768 «О по­рядке проведения валютных операций на территории Республики Бела­русь» (Банковский вестник, 1996 г., № 12; 1997., № 5; 1998 г., № 10;

1999 г., № 13; Национальный реестр правовых актов Республики Бела­русь, 2000 г., № 43, 8/3377; № 55, 8/3548; 2001 г., № 54, 8/6139) юриди­ческие лица – резиденты Республики Беларусь, не являющиеся уполно­моченными банками и не имеющие задолженности по кредитам перед уполномоченными банками Республики Беларусь, вправе за счет собст­венных средств и в пределах собственных средств в иностранной валю­те предоставлять иным юридическим лицам – резидентам займы в ино­странной валюте на основании заключенных между ними договоров. Займы могут предоставляться только на бесплатной основе, путем пере­числения иностранной валюты со счета заимодавца на счет заемщика.

Стороны договора ~ заемщик и заимодавец. Как в роли заемщика, так и в роли заимодавца могут выступать и физические, и юридические лица. Особый субъектный состав имеет лишь один вид договора зай­ма – государственный заем: заемщиками в нем выступают Республика Беларусь или административно-территориальная единица, а заимодав­цем может быть любой субъект гражданского права (ст. 769 ГК).

Заимодавец является только кредитором, поскольку он имеет право требовать возврата переданных в заем денег или вещей. Заемщик же вы­ступает только в качестве должника, поскольку он обязан вернуть долг. В силу одностороннего характера договора содержание и исполнение заемного обязательства заключается в обязанности заемщика возвра­тить такую же сумму денег либо равное количество других вещей того же рода и качества в срок и порядке, предусмотренные договором зай­ма, а также в соответствующем праве требования заимодавца.

При наличии соответствующего соглашения сторон при помощи до-! о вора займа возможна замена первоначального обязательства, возник­шего из договоров купли-продажи, аренды или другого основания. Та­кая замена осуществляется с соблюдением общих правил о новации (ст. 3Х4 ГК). При этом замена первоначального обязательства договором тайма не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда,

523

причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов (п. 2 ст. 384 ГК). В случае замены первоначального обязательства договором займа содержание и форма заемного обязательства должны соответствовать требованиям, предъявляемым к договору займа.

Статья761. Форма договора займа

1. Договор займа должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законодатель­ством размер минимальной заработной платы, а в случаях, когда заимодав­цем является юридическое лицо, – независимо от суммы.

2. В подтверждение договора займа и его условий может быть пред­ставлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий переда­чу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного ко­личества вещей.

Комментируемая статья устанавливает, что договор займа на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законодатель­ством размер минимальной заработной платы, должен быть заключен в письменной форме. Вместе с тем, необходимо учитывать, что Декре­том Президента Республики Беларусь от 15 февраля 2002 г. № 3 «О не­которых вопросах регулирования минимальной заработной платы» (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2002 г., № 23, 1/3501) такой показатель как «минимальная заработная плата» применяется исключительно в сфере трудовых отношений. Сумма зай­ма будет определяться с использованием показателя «базовая величи­на», размер которой устанавливается Советом Министров Республики Беларусь.

В случаях, когда заимодавцами являются юридические лица, догово­ры займа должны совершаться в письменной форме независимо от сум­мы. Указанные правила не отменяют общих положений о форме сделок (ст. 159-164 ГК), которые должны применяться во всех остальных слу­чаях.

Несоблюдение простой письменной формы не влечет недействи­тельности договора займа, а лишь затрудняет его доказывание. В случае спора стороны лишаются права ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания и должны представлять пись­менные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими пока­заниями (п. 1 ст. 163 ГК). Равно, если договор займа должен быть совер­шен в письменной форме, стороны не могут ссылаться на свидетель­ские показания, оспаривая его по безденежности, т. е. когда деньги или

524

вещи не были переданы заемщику. Только в случаях заключения такого договора под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного со­глашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяже­лых обстоятельств его оспаривание по безденежности допускается лю­быми доказательствами, в том числе и свидетельскими показаниями (п. 2 ст. 765 ГК).

Подтверждением заключения договора займа и его условий может быть расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий переда­чу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Заем может быть оформлен и ценными бумагами: векселем или об­лигацией (ст. 768, 144 ГК). В этом случае с момента выдачи векселя или облигации, удостоверяющих наличие заемного обязательства, общие правила о займе будут применяться в части, не противоречащей законо­дательству о выпуске и обращении векселей или облигаций.

Статья762. Проценты по договору займа

1. Если иное не предусмотрено законодательством или договором зай­ма, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существу­ющей в месте жительства заимодавца, а если заимодавцем является юри­дическое лицо, – в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

2. При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежеме­сячно до дня возврата суммы займа.

3. Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда:

1) договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую ус­тановленный законодательством пятидесятикратный размер минимальной заработной платы, и не связан с осуществлением предпринимательской де­ятельности хотя бы одной из сторон;

2) по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, опреде­ленные родовыми признаками.

Договор займа является возмездным, если иное не предусмотрено законодательством или самим договором. Договор займа может быть и безвозмездным, если в нем прямо не предусмотрена его возмездность, в случаях, когда он заключается между гражданами на сумму, не превы-

525

шающую установленный законодательством пятидесятикратный раз­мер минимальной заработной платы, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности одной из сторон; и когда по дого­вору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные ро­довыми признаками (в отношении применимости минимальной зара­ботной платы см. комментарий к ст. 761 ГК).

Поскольку договор займа является возмездным, комментируемая статья содержит положение о том, что при отсутствии в договоре усло­вия о размере процентов он не становится автоматически безвозмезд­ным. В этом случае размер процентов определяется существующей в месте жительства заимодавца, а если заимодавец является юридичес­ким лицом, – в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования). Под ставкой рефинансирования понима­ется процентная ставка по кредитам, предоставляемым банкам Нацио­нальным банком Республики Беларусь (ст. 32 Банковского кодекса). Размер процентов на сумму долга определяется на день погашения за­емщиком этой суммы или ее соответствующей части.

Проценты по договору займа выплачиваются в любом согласован­ном сторонами порядке, в том числе и однократно. При отсутствии спе­циальных положений в договоре проценты выплачиваются ежемесяч­но, причем не до определенного договором срока возврата суммы зай­ма, а до дня ее фактического возврата. В ряде случаев (например, заем родовых вещей) стороны могут предусмотреть уплату процентов в нату­ральной форме – теми же вещами.

Безвозмездным договор займа может быть лишь в случаях, прямо предусмотренных договором или законодательством, например, при заключении юридическими лицами Республики Беларусь между собой договора займа иностранной валюты (п. 2.10 Положения «О по­рядке проведения валютных операций на территории Республики Бе­ларусь»).