Гарантии для иностранных инвестиций

 

Одним из ключевых вопросов при регулировании иностранных инвестиций всегда выступает вопрос о том, какие именно гарантии государство предоставляет иностранному инвестору. В нашем Законе это очень прилично изложено, однако есть некоторые камни преткновения.

1) Право на возмещение убытков, причиненных инвестору в результате незаконных действий или бездействия государственных органов.
Было уже несколько случаев, когда государство действительно нарушило инвестиционный договор, но в обоснование нарушения инвестиционного договора оно сослалось на необходимость выполнения другого международного договора (по правам человека). Создалась довольно интересная ситуация: два международных договора. Один об инвестициях, другой – по правам человека. Какой из них главнее? У нас нет иерархии международных договоров. То есть в данном случае возникает проблема конкуренции инвестиционных договоров и договоров о правах человека.

2) Уступать свои требования другому лицу и перевести долг на другое лицо.
Имеется в виду возможность перехода прав частного инвестора государству (суброгация) в связи с заключенным между ними договором страхования инвестиций. В некоторых случаях это бывает реальным способом защитить права иностранного инвестора, потому что если он передает государству, то спор перемещается на межгосударственный уровень, а государствам между собой проще разобраться, чем государству с частным лицом.

3) Право на компенсацию при национализации и реквизиции имущества.
Если государство хочет привлечь иностранные инвестиции, оно должно либо вообще избегать национализации, либо, проводя национализацию, четко и ясно объяснить те государственные интересы, которые заставляют его прибегнуть к такому шагу и произвести полную своевременную и адекватную компенсацию потерь иностранного инвестора. Между государством и инвестором возникают маленькие разногласия относительно величины этой компенсации, потому что иностранный инвестор хочет завысить стоимость своих убытков, а государство, наоборот, не готово платить несоразмерную цену. Поэтому вопрос о компенсации за национализацию вообще не должен стоять. Это право принадлежит иностранному инвестору. По сути это превращается в международный обычай. Вопрос о конкретной реализации этого права. Мы говорим, что это должна быть адекватная, полная и быстрая компенсация.

4) Право на надлежащее разрешение спора в суде и арбитраже.
Как правило, это оговаривается во всех двусторонних инвестиционных договорах.
Разрешение споров в международном центре по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) либо в соответствии с арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ. Т.е. для разрешения инвестиционных споров, как правило, используется процедура коммерческого арбитража.
Но необходимо помнить, что Россия в МЦУИС не участвует, так что знайте, что такая возможность есть, но она не для нас.

5) Право на свободный перевод доходов от инвестирования и беспрепятственный вывоз за пределы государства ранее ввезенного в качестве инвестиций имущества или информации.
В целом ряде государств иностранный инвестор получает прибыль, и это государство ему говорит, что такую долю полученной прибыли он должен расходовать на территории этого государства. С точки зрения инвестора это совершенно необоснованное ограничение, потому что он хочет иначе распорядиться своими средствами.

6) Право на приобретение ценных бумаг, прав на земельные участки, природные ресурсы, недвижимое имущество (обычно в соответствии с законодательством соответствующего государства).
Кроме того, в соответствии с законодательством РФ приоритетным инвестиционным проектам могут быть предоставлены дополнительные гарантии:

7) Таможенные льготы

8) Гарантии от неблагоприятного изменения законодательства (дедушкина оговорка/стабилизационная оговорка).
Этот термин берет свое начало в американском законодательстве. Гарантируется сохранение того права, которое было еще при дедушке. Именно отсюда пошло название «дедушкина оговорка». Иностранному инвестору гарантируется, что в том случае, если принимаются новые нормативные акты, которые приводят к увеличению налогов и таможенных платежей, устанавливают запреты деятельности иностранного инвестора, чем ухудшается его положение, по сравнению с тем, которое было на дату начала финансирования проекта, такие нормативные акты к иностранному инвестору не применяются.
У нас в законе эта «дедушкина оговорка» сведена к нулю, потому что, во-первых, ограничен срок, в течение которого гарантируется стабильность законодательства, во-вторых, только применительно к инвестициям свыше определенной величины. Здесь существует проблема. Мы говорим инвестору, что не будем вводить законодательство, которое ухудшало бы его положение. Государство может сказать, что оно не ухудшает положение инвестора, а просто инвестор сам не принимает участия. Кто это будет оценивать? На какие именно акты эта гарантия распространяется?
В связи с дедушкиной оговоркой возникает довольно сложный вопрос, связанный с налоговым законодательством. Согласно НК РФ любой вопрос налогообложения регулируется исключительно законодательством о налогах и сборах. В налоговой части сложно представить реализацию дедушкиной оговорки.