Заглавная страница Избранные статьи Случайная статья Познавательные статьи Новые добавления Обратная связь КАТЕГОРИИ: АрхеологияБиология Генетика География Информатика История Логика Маркетинг Математика Менеджмент Механика Педагогика Религия Социология Технологии Физика Философия Финансы Химия Экология ТОП 10 на сайте Приготовление дезинфицирующих растворов различной концентрацииТехника нижней прямой подачи мяча. Франко-прусская война (причины и последствия) Организация работы процедурного кабинета Смысловое и механическое запоминание, их место и роль в усвоении знаний Коммуникативные барьеры и пути их преодоления Обработка изделий медицинского назначения многократного применения Образцы текста публицистического стиля Четыре типа изменения баланса Задачи с ответами для Всероссийской олимпиады по праву Мы поможем в написании ваших работ! ЗНАЕТЕ ЛИ ВЫ?
Влияние общества на человека
Приготовление дезинфицирующих растворов различной концентрации Практические работы по географии для 6 класса Организация работы процедурного кабинета Изменения в неживой природе осенью Уборка процедурного кабинета Сольфеджио. Все правила по сольфеджио Балочные системы. Определение реакций опор и моментов защемления |
I Основы сравнительного правоведенияСтр 1 из 7Следующая ⇒
I Основы сравнительного правоведения 1 ПОНЯТИЕ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ · в узком смысле общеправовая научная дисциплина, которая ставит целью с одной стороны - развитие методов взаимного сравнения правовых культур, правопорядков и их институтов и с другой стороны - получение научных выводов о различиях и сходствах обнаруженных в результате такого сравнения - примером может служить классификация правовых систем (правопорядков) на правовые семьи и подгруппы · в широком смысле включает в себя всевозможные - исследования, с помощью которых приобретаются - знания о праве или правовых нормах двух или более стран и делаются - выводы на основании такого противопоставления; такие выводы имеют часто - практическое значение (например, подготовка законодательного акта) - сравнительно-правовое исследование часто как синоним сравнительному правоведению (компаративистика) · сравнительное правоведение - исследуются правовые нормы и - их функционирование а также - правовые идеи различных правовых систем посредством того, что используется какой-нибудь сравнительный критерий, как например, цели правовых норм (регулирования)
Понятия сравнительного метода, сравнительного правоведения и сравнительного права употребляются как однозначные
Современная теория сравнительного правоведения а) макрокомпаративистика, макрокомпаративизм макрообъекты: правовые системы, типы права б) микрокомпаративистика, микрокомпаративизм микрообъекты: отдельные правовые нормы, отдельные правовые системы
ОБЪЕКТЫ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
· Правовая реальность · Правовые институты явления и институты той или иной правовой семьи · Правовые учения, концепции и правовые взгляды · Правовые системы государств · Право межгосударственных объединений · Национальное законодательство · Отрасли, подотрасли законодательства и права · Правовые институты · Законы и иные нормативные акты · Правовые нормы · Юридическая техника
2 ЦЕЛИ И ФУНКЦИИ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
ЦЕЛИ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
а) познавательная б) информационная
в) аналитическая г) интеграционная д) критическая е) пропагандистская
ЦЕЛИ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ · Фундаментальные и · практические Фундаментальные цели - общеобразовательный уровень юристов - международное взаимопонимание - понимание мышления иностранных юристов - понимание иностранного права - понимание своего права через сравнение - служение другим общеюридическим дисциплинам в качестве метода Практические цели - содействие правовой политике и гармонизации права - вспомогательная роль по отношение к международному публичному и частному праву - правовая лингвистика юридические словари Общеобразовательный уровень юристов и международное взаимопонимание - правовая культура как часть культуры в общем значении (конституционное право, права человека, функционирование административной и судебной власти) - глубокая связь общей культуры и правовой культуры проявляется особенно в исламских странах, где общая культура основывается на юридической нормативной системе - ислам является основанной на законе религией и - исламское право доминирует в общей культуре - знание других правовых культур основа взаимопонимания Понимание иностранного права и международные отношения - риск в том, что нормы (например применяемого) иностранного права окажутся неправильно понятыми, если система права, к которой они принадлежат, не известна достаточно хорошо > - единственная возможность начать с готовых сравнительно-правовых обобщений (сходств и различий) - классификация правовых систем на правовые семьи и группы Понимание своего права - знание иностранных образов мышления и моделей решений приводит к пониманию относительности своей системы (то, что считалось очевидным, оказывается не таким абсолютным) - многие институты своего права заимствованы и их значение понимается глубже посредством сравнения Теория права и другие общеюридические дисциплины · теория права, история права и социология права универсальный, международный характер - использование иностранного материала - универсальность проблемы и какие решения
Презумпция идентичности (presumptio similitudinis) · одни и те же юридические проблемы одинаково или в значительной мере сходно решаются во всех развитых правовых системах мира · в начале исследования в качестве эвристического принципа · в конце работы как средство контроля над правильностью достигнутых результатов МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА
1) Правильный выбор объектов сравнительного анализа и корректная постановка целей, обусловленных его природой и потребностями субъекта сравнительного правоведения
2) Проведение сравнения на разных уровнях с использованием методов · системно-исторического · логического анализа · аналогии для выяснения как внутренних связей и зависимостей в рамках сравниваемых правовых систем, так и их развития в контексте конкретного государства и общества
3) Правильное определение признаков сравниваемых правовых явлений, норм, институтов и т.п., установление общественных и государственных задач, решение которых обусловило их появление и развитие
4) Выявление степени сходства и различий юридических понятий и терминов, используемых в сопоставляемых правовых системах, актах и т.п.
5) Разработка и применение критериев оценки сходства, различий и несопоставимости правовых явлений, институтов и норм
6) Определение результатов сравнительно-правового анализа и возможностей их использования
4 РАЗВИТИЕ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА /ПРАВОВАЯ СИСТЕМА - все позитивное право, рассматриваемое в единстве с другими активными элементами правовой действительности - правовой идеологией и - судебной юридической практикой НАЦИОНАЛЬНАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА/
· государственные институты (органы) · действующие правила и нормы, образцы поведения, включающие наряду с законом множество конкретных решений и действий · правовая культура как отношение людей к праву, их убеждения, ценности, идеалы и ожидания > дифференцирование правовых систем · система гражданского права · система общего права
Международно-правовые нормы
Европейское право как надгосударственное право
ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ (СЕМЬИ) прежние классификации - les grands systèmes de droit - право нецивилизованных народов - марксистская классификация экономический базис в качестве основного критерия - различия между common law и континентальным правом в том, каким образом перешел переход от феодализма к капитализму - особенности правовых систем Азии (этап феодализма)
Классификация и критерии - правовая идеология - правовая техника основные понятия, источники права, техника толкования - в зависимости от отрасли права часто произвольные, однако помогают понять частности иностранного права и их значение
6 ОСНОВНЫЕ (ЗАПАДНЫЕ) ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ 6.1 Зарождение правовой нормативной системы АНТИЧНАЯ ГРЕЦИЯ И РИМ
- всеобщий природный закон, порядок (логос) - сакраментальный характер права - порядок, основанный на законах, внутренне справедлив - подчинение праву, исполнение законов есть нравственный долг - коллектив, а не отдельный человек является носителем права
РИМСКОЕ ПРАВО Развитие
· правовая систематизация - законы и преторское право - ius civile (граждане)ja ius gentum (другие) - ius privatum и ius publicum
· iuris prudentia: общие методологические основы · преподавание права · правовой позитивизм · правовые институты как научная система понятий · анализ понятий и аргументации (на основе нормативных актов) Ø Классическая юриспруденция - правильное, аргументированное правовое решение - сформулировать общее правило важнее, чем принять решение a) норма в качестве аргумента решения b) обобщения посредством создания правил c) определение понятий - позитивистская техника (элементы) 1) анализ обстоятельств и сравнение 2) абстрактная правовая норма/общий правовой принцип 3) понятийный анализ и систематизация
Право Римской империи - четко разработанная система правовых понятий и правовых норм как точных формул - понятие собственности - деление на частное и публичное право - вещные и личные права - договоры
СРЕДНЕВЕКОВЬЕ · МИРОВОЗРЕНИЕ - universalia sunt realia: только универсалии, общие понятия, вечные истины (идеи) действительны - право как совершенный образ жизни - Христианство и античные идеи - идея естественного права в единстве с правом позитивным У божественного (вечного), естественного и человеческого позитивного законов общий источник и цель
· УНИВЕРСАЛЬНОСТЬ - универсальный народ и правитель, - универсальная церковь и наука (теология) и - римское право как универсальное право и - над всеми Христос
· Каноническое право: глоссаторы (ученое право) - ius commune (общее, универсальное право) - Каноническое договорное право - неформальные сделки, договора (pacta nuda) имеют также юридическую силу - pacta sunt servanda
· Церковь и светская власть никогда не сливались друг с другом
· Вассалитет как юридическое отношение Ø приверженность к формальной защите прав как способу разрешения споров
· Развитие городского и торгового права корпоративность и сословность
Средневековое общество достаточно дифференцированно светская власть ограничивалась - церковью, - сословиями и - самим народом как источником власти Папа Григорий VII 1089: правитель связан с народом своего рода договором Ø Глоссаторы - король quasi procurator народа, - христианский правитель: мир, справедливость, общее благо - в ином случае тиран и лишался морального и юридического права
Роль католической церкви в Скандинавии (до реформации)
ЕДИНАЯ ЗАПАДНАЯ ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА а) Единые социально-политические, экономические и мировоззренческие основания - право как традиционный порядок жизни, - как нечто естественное, но в то же время и необходимость сделанного права, т.е. позитивистское начало, однако наряду с этим - наличие некоего универсального экуменического права, стоящего над местными традициями и законами, т.е. римского права как идеального наднационального права - правоведение превращается в систему идей и принципов, систематическое знание - правовая проблема имеет только одно законное решение
б) Идея правового государства · как церковное, так и светское сообщество устанавливают и поддерживают собственные правовые системы
ЕСТЕСТВЕННОЕ ПРАВО Естественно-правовые теории · не отрицается необходимость и ценность норм позитивного права, источником которого является воля суверена, получившего право законодательствовать в результате общественного договора · е.п. не столько как критерий позитивного как единство · нормы е.п. отождествляются с основными принципами частного права, естественно рождающимися в отношениях между людьми как частными лицами · нормы е.п. и п.п. выступают как некие рационально-этические принципы, следовать которым есть веление правового разума. П.п. получает морально-рациональную легитимацию
НОВОЕ ВРЕМЯ - идея автономности личности и субъективного права - источник естественного права уже не в универсальном законе природы или божественном разуме, а - в самой природе человека
НАЧАЛО РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ СИСТЕМЫ - различные нормы обычного права
Эпоха Возрождения (XIII век) · общекультурные и мировоззренческие истоки - идеи разума и справедливости, гуманизма - потребность в устойчивом порядке и гармонии, защита интересов частных лиц и государства - право основанное на естественно-справедливых началах признавалось хорошей формой общественного устройства · рецепция (оживление и модернизация) римского права · Университеты преподавание лучшего права, нового права, справедливого права · принципы естественного права в центре человек с его субъективными правами и интересами и новым отношением к обществу и государству Конституционные идеи, идеи разделения властей, принципы правосудия · отход от догматического подхода установление лучших правовых норм a priori: естественное право
Картезианское учение, рационализм Descartes: - Теория врожденных идей - дедуктивный метод (от общего к частному) - Учение о непосредственной достоверности самосознания и учение о врожденных идеях. Знание вытекает из природы самого ума. Главная роль у дедукции, которая опирается на вполне достоверные интуитивно постигаемые аксиомы
I. Kant и G. Gegel Friedrich Karl Savigny: историческая школа Марксизм H. Kelsen
ВЕЛИКОБРИТАНИЯ: COMMON LAW Зарождение системы общего права
а) Королевские суды создавали право - вопросы, требующие решения - процедура - доказательства
б) право справедливости, формируемое лорд-канцлером (XVI век)
· Право развивали юристы-практики - стихийность и необозримость правового массива - отсутствие рациональных начал и строгой логики в его построении
· Личные гражданские права (civil rights) в XVIII векe Английская философская традиция (Hobbes) - возможности индивидуума действовать в соответствии со своими желаниями, без ограничений Ø Когда, как и на каких основаниях, публичная власть имеет право ограничивать индивидуальную свободу
Характерные черты - Прагматизм и эмпиризм Индуктивизм получение общего теоретического знания из единичного, эмпирического
6.2 Основные течения правовой мысли ДРУГИЕ ТЕЧЕНИЯ Американский правовой реализм от традиционной юриспруденции к эмпирической социологии и психологии судьи
Скандинавский реализм реальные аргументы
free law movement
Intressenjurisprudenz
M. Foucault: герменевтика и правовой дискурс J. Habermas: герменевтика Georg Gadamer: социология и правовой дискурс
Неопрагматизм - знание и информация являются применением власти - юридические дебаты как часть культурных дебатов
Law and economics
6.3 Сходства и различия западных правовых систем
КОНТИНЕНТАЛЬНОЕ ПРАВО
ПУБЛИЧНОЕ VS. ЧАСТНОЕ ПРАВО · Публичность - не сводится к обеспечению государственных интересов - общие интересы людей как разного рода сообществ, объединений · Социальное право - личные права граждан и их обеспечение
· Частное право - Отношения, связанные с правами и свободами человека и гражданина - физические и юридические лица - свобода деятельности - равенство - договорное регулирование
СИСТЕМА ПРАВА: ОТРАСЛЕВАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ · конституционное право · административное право · гражданское право · уголовное право · гражданско-процессуальное право и · уголовно-процессуальное право
УСТОЙЧИВАЯ ИЕРАРХИЯ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА - конституция - основы статуса личности - политический, экономический и социальный строй - атрибуты государства - принцип разделения властей - законы - верховенство закона - правовые акты - международные договоры и соглашения COMMON LAW
ИСТОЧНИКИ ПРАВА
1. Право судебной практики, когда в решениях судов не только применяются, но и создаются нормы права Решения палаты лордов, Апелляционного суда и Высокого суда
2. Законы-статуты как второстепенные источники права и Подзаконные акты делегированное законодательство дополнения и поправки к праву судебной практики Ø норма закона приобретает реальный смысл после применения ее в суде
3. старинный обычай многовековая стабильность и всеобщее общественное признание Ø как конституционные обычаи атрибуты монархического государства министры как слуги королевы пожалования, пенсии от имени короны
Отсутствие деления на публичное и частное право
Безусловный приоритет процедурного права над материальным
СИСТЕМА АНГЛИЙСКОГО ПРАВА (D.L. Barker, C.F. Padfield. Law. London 1992) классификация а) уголовное и гражданское б) публичное и частное в) материальное и процессуальное г) муниципальное и публичное международное право
однако а. право рассматривается как право институтов 1) право лиц (национальность, место жительства, брак и т.д.) 2) право контрактов 3) право из причинения вреда (ущерба) 4) отношения траста 5) право собственности 6) право приобретения 7) уголовное право 8) процедуры (гражданская, уголовная, в магистратских судах и т.д.)
ОСНОВНЫЕ КОМПОНЕНТЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ Источники права их состав и соотношение между собой по значимости удельный вес нормативных актов, в особенности кодифицированных значение судебной практики и т.п.
2) структура гражданского права в т.ч. распределение норм по отдельным правовым институтам (подотраслям) - нормы о лицах - вещественное право - обязательственное право - исключительные права - семейное и наследственное право
3) правоприменительная практика не только судебная, но также конституционная, административная и т.д.
4) доктрина как совокупность существующих воззрений на право и практику его применения
АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ ИЛИ СИСТЕМА ОБЩЕГО ПРАВА (Великобритания, США и страны Содружества /Канада, Австралия и Новая Зеландия отчасти Индия) МУСУЛЬМАНСКАЯ СИСТЕМА (ряд стран Ближнего и Среднего Востока) ПАТРИАРХАЛЬНАЯ СИСТЕМА (некоторые государства Африки, Индокитая и Океании)
Пандектная система - разработанная германскими правоведами (XVIII–XIX вв.) - пандектная систематизация источников римского частного права - Общая часть - обязательственные права - вещные права
Материальные нормы права а) общая часть: любые институты - общие положения - субъекты права - объекты прав - права: осуществление и защита б) особенная часть: отдельные институты - вещное право - обязательственное право - семейное право - наследственное право
· обязательственное право (obligatio) - универсальная конструкция - любые частноправовые отношения между лицами - одному лицу принадлежит право требовать от другого лица (ius in personam) совершения действия (предоставления) или воздержания от действия - стороны: кредитор и должник - предмет: любой возможный в гражданском праве объект - содержание обязательства: права и обязанности сторон определяется как позитивным правом так и волей сторон а) общая часть б) особенная часть: отдельные виды обязательств Классификация обязательств а) по основаниям возникновения основания - договор - односторонняя сделка - приченение вреда (деликт) - ведение чужих дел без поручения - неосновательное обогащение - закон б) договор и деликт
Договор - соглашение двух или более сторон - устанавливаются права и обязанности - pacta sunt servanda Договорное право - общая часть - отдельные виды - о передаче имущества в собственность - о передаче имущества в пользование - о выполнении работ и оказании услуг - перевозка - страхование Прецедентное право - систематизированная доктриной совокупность - решений судов высших инстанций - подлежащих применению к - аналогичным делам
- Обычаи имеют значение при формировании новых прецедентов Деловые обыкновения - образуют основу рекомендательных актов частного характера в США · Юрист в англо-американском праве (главное) следует любым зигзагам практики. Доктрина развивается казуистически, путем обобщения отдельных прецедентов
· Договорное и деликтное право (contract) и деликт (tort) - доктрина обязательственного права как таковая отсутствует - общая часть договорного и деликтного права (доктрина) - основания возникновения обязательств - договор - квази-договор (quasi-contract; contract implied in law) неосновательное обогащение (unjust enrichment) и ведение чужих дел без поручения и - деликт - развитого учения о сделках нет и нормы о сделках содержатся в договорном праве
Договор сделанное взамен предоставления (удовлетворения; consideration) обещание (promise), снабженное санкцией (возможностью обратиться в суд) - наличие встречных удовлетворений (consideration) - чтобы получить право требования - кредитор сам должен что-нибудь обещать должнику > - офферта (offer) не связывает лицо, ее сделавшее, до тех пор, пока она не акцептована - до акцепта (acceptance) офферта может быть свободно отозвана (в континентальном праве: лицо, сделавшее офферту, в той или иной мере связано ею) - безвозмездные договоры договоры за печатью (under seal) - и при отсутствии встречного удовлетворения - договорное право как ответ на запросы практики - легальная классификация договоров отсутствует - отдельные виды рождены практикой и урегулированы отдельными законами, напр. продажа товаров (sale of goods)
- Ответственность за нарушение договора (breach of contract) принцип причинения - должник отвечает за допущенное им нарушение независимо от вины - должник в любой момент вправе отказаться от договора, возместив кредитору убытки в полном объеме
- Деликтное право совокупность специальных деликтов (tort) выработанных практикой, легальная квалификация отсутствует - причинение вреда имуществу или личности выделяются - вторжение (trespass) причинение вреда как личности так и имуществу - зловредность (nuisance) нарушение спокойного пользования имуществом - клевета (libel and slander) - заговор (conspiracy) с целью нанести вред чужому бизнесу - небрежность (negligence) причинитель вреда неосмотрительно относится к чужим правам ответственность наступает по общему правилу при наличии вины причинителя
7 СКАНДИНАВСКОЕ ПРАВО СКАНДИНАВСКОЕ ПРАВО - как результат скандинавского правового сотрудничества одинаковые во всех скандинавских странах правовые нормы (отдельные нормы и весь комплекс) - содержание правопорядки как единое целое - особые черты в структуре правопорядков и правовой культуре характерные для скандинавских стран
I Основы сравнительного правоведения 1 ПОНЯТИЕ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ · в узком смысле общеправовая научная дисциплина, которая ставит целью с одной стороны - развитие методов взаимного сравнения правовых культур, правопорядков и их институтов и с другой стороны - получение научных выводов о различиях и сходствах обнаруженных в результате такого сравнения - примером может служить классификация правовых систем (правопорядков) на правовые семьи и подгруппы · в широком смысле включает в себя всевозможные - исследования, с помощью которых приобретаются - знания о праве или правовых нормах двух или более стран и делаются - выводы на основании такого противопоставления; такие выводы имеют часто - практическое значение (например, подготовка законодательного акта) - сравнительно-правовое исследование часто как синоним сравнительному правоведению (компаративистика) · сравнительное правоведение - исследуются правовые нормы и - их функционирование а также - правовые идеи различных правовых систем посредством того, что используется какой-нибудь сравнительный критерий, как например, цели правовых норм (регулирования)
Понятия сравнительного метода, сравнительного правоведения и сравнительного права употребляются как однозначные
Современная теория сравнительного правоведения а) макрокомпаративистика, макрокомпаративизм макрообъекты: правовые системы, типы права б) микрокомпаративистика, микрокомпаративизм микрообъекты: отдельные правовые нормы, отдельные правовые системы
|
|||||||||
Последнее изменение этой страницы: 2017-02-22; просмотров: 311; Нарушение авторского права страницы; Мы поможем в написании вашей работы! infopedia.su Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Обратная связь - 34.201.16.34 (0.285 с.) |