Оціночні поняття як особливий елемент змісту кримінального права

Розглянувши логіко-юридичну сутність оціночних понять у загальноправовому контексті, ми постаємо перед необхідністю дослідження основних теоретичних питань, пов’язаних із роллю та місцем оціночних понять у кримінальному праві. На думку С. Д. Шапченка, до кола цих питань можна віднести: а) визначення оціночних понять та причини їхього існування у кримінальному праві; б) основні закономірності використання оціночних понять при розробці складів конкретних злочинів; в) особливості застосування кримінально-правових норм, що містять оціночні поняття у складах конкретних злочинів [4].

Оціночні поняття у кримінальному праві, зберігаючи в собі родові ознаки, притаманні всім оціночним поняттям у праві, водночас містять низку видових відмінностей. Під оціночними поняттями кримінального права можна розуміти оціночні поняття, що містяться у кримінально-правових нормах, зокрема як логічних нормах, так і нормах-приписах Загальної та Особливої частин кримінального права [5].

Проблема законодавчого використання оціночних понять є однією з найбільш дискусійних у сучасній науці кримінального права. Формулюючи оціночне поняття та інтегруючи його у кримінально-правову норму, законодавець делегує правозастосовуваче право самостійного визначення його змісту, усвідомлюючи при цьому потенційну загрозу неоднозначного праворозуміння, що може бути спричинене надзвичайною складністю інтерпретації оціночних понять.

Оціночні поняття в кримінальному праві ми розуміємо як правові поняття, зміст яких не встановлюється кримінальним законом, а визначається у кожному конкретному випадку правосвідомістю особи, яка застосовує відповідну кримінально-правову норму [6].

Серед основоположників дослідження оціночних понять у радянській кримінально-правовій науці хотілося б назвати В. М. Кудрявцева, Я. М., Брайніна, М. І. Ковальова, О. В. Наумова, Н. Ф. Кузнєцову. Саме ці вчені були «батьками-засновниками» теорії оціночних понять у кримінальному праві, заклавши надійний фундамент для подальших теоретичних та прикладних досліджень у цій сфері. Вбачається доцільним коротко охарактеризувати квінтесенцію наукових поглядів зазначених вище дослідників на оціночні поняття в кримінальному праві, оскільки саме на них багато в чому засновується сучасна теорія оціночних понять.

Зокрема патріарх вітчизняної кримінально-правової науки В. М. Кудрявцев значну увагу приділяє специфіці тлумачення оціночних понять, наголошуючи, що зміст оціночних понять «значною мірою визначається правосвідомістю юриста, який застосовує закон, з урахуванням вимог КК та обставин конкретної справи». Я. М. Брайнін сформулював загальне правило про необхідність заміни оціночних понять конкретними, тлумачачи оціночні поняття як «неконкретизовані законодавцем та уточнювані органом, що застосовує закон». М. І. Ковальов звертав увагу на те, що оціночні поняття - це «постулати, що дозволяють привносити до них різноманітні судження залежно від позиції інтерпретатора», сконструювавши універсальну формулу оптимального співвідношення формального та оціночного: чим більш абстрактно описані дії, тим конкретніше мають бути описані наслідки таких дій і навпаки.

У свою чергу, А. В. Наумов розуміє оціночні поняття як «ті ознаки складу злочину, що визначаються не законом чи іншим нормативним актом, а правосвідомістю особи, що застосовує відповідну норму, виходячи з конкретних обставин справи».

На думку сучасних дослідників, на цьому етапі основним напрямом кримінально-правового дослідження оціночних понять має стати теорія оціночних понять, що за своєю сутністю є системою наукових положень про оціночні поняття в кримінальному законі, а також створюваних на їхній основі методологічних рекомендацій з формування та тлумачення кримінально-правових норм, що містять оціночні ознаки [7]. Системно-структурними складовими зазначеної теорії виступають її понятійна, функціональна, та ідейно-концептуальна частини.

Зокрема понятійна частина охоплює поняття, зміст, характерні риси та види оціночних ознак. Функціональна частина складається з причин законодавчого використання оціночних ознак та їхніх функцій у правотворчому та правозастосовчому процесах.

Ідейно-концептуальну частину становлять основоположні принципи формування та тлумачення кримінально-правових норм, що містять оціночні поняття.

У теорії кримінального права немає однозначної позиції щодо визначення оціночних понять у кримінальному законі, а їхнє використання є предметом пожвавленої наукової дискусії. На думку О. В. Кобзєвої, це зумовлено з найбільшою суворістю та репресивністю кримінального права порівняно із іншими галузями права, що обумовлено його функціональним призначенням, а також із вимогами чіткого та неухильного виконання приписів кримінального закону, чому певною мірою не зовсім кореспондує використання оціночних понять.

Зокрема В. В. Пітецький відносить до оціночних ті поняття, які «дають змогу законодавцю включати до сфері правового регулювання велику кількість явищ, предметів, станів, що відрізняються різними емпіричними властивостями і зміст яких у більшості випадків встановлюється із урахуванням конкретних обставин кримінальної справи і значною мірою визначається правосвідомістю правозастосовця». Н. Ф. Кузнєцова, в свою чергу, зазначає, що оціночні поняття представлені у диспозиціях норм узагальнено, а тому при кваліфікації потребують конкретизації залежно від місця, часу, обстановки та інших обставин вчинення цього діяння».

С. Д. Шапченко визначає оціночні поняття як поняття – загальні уявлення, що використовуються законодавцем для безпосереднього вираження соціальної значимості у праві і тим самим вносять у правові норми оціночний елемент, у результаті чого застосування цих норм передбачає можливість самостійної оцінки конкретного випадку з боку правозастосовувачів, а також здійснення на її основі індивідуального піднормативного регулювання суспільних відносин» [8].

На нашу думку, найбільш повним та науково обґрунтованим визначенням оціночних понять у кримінально-правовому розумінні видається визначення С. Д. Шапченка, оскільки нам імпонує розуміння оціночних понять крізь призму категорії загальних уявлень, що вносять до норм права певний оціночний елемент.

Красою правової конструкції відрізняється також позиція М. І. Бару, який пише, що оціночні поняття – це особливий спосіб висловлення волі законодавцем, що створює умови для зближення правотворчої та правозастосовчої практики.

Таким чином, ми можемо спостерігати відсутність єдиного загальноприйнятого підходу до розуміння сутності оціночних понять у кримінальному законі. На думку О. В. Кобзєвої, подібний стан речей є неприпустимим, оскільки завданням науки є забезпечення єдності у практиці застосування кримінально-правових норм, що містять оціночні поняття, що є неможливим без однозначного визначення найоціночних понять. Однак, у цьому питанні дозволимо собі не погодитись із О. В. Кобзєвою, оскільки, на нашу думку, наявність великої кількості різноманітних підходів до розуміння сутності оціночних понять є проявом наукового плюралізму, тобто цілком нормальним і навіть бажаним явищем.

Тим не менше, актуальним залишається питання розробки матеріально-формального визначення оціночних понять у кримінальному законі, що дозволить відобразити їхні внутрішні властивості та особливості зовнішньої реалізації таких властивостей.

Визначення змісту оціночних понять кримінального закону фактично є нічим іншим, як їхньою логіко-правовою характеристикою, тобто комплексним аналізом, спрямованим на виявлення сукупності їхніх логічних та правових особливостей з метою поглиблення уявлень про сутність цього кримінально-правового поняття. При проведенні такого аналізу О. В. Кобзєва пропонує виходити з розуміння оціночних понять як різновиду кримінально-правових понять, що характеризуються незамкненістю структури свого змісту і охоплює велику кількість предметів і явищ. Отже, уже з самого цього визначення вбачається, що ознаками оціночних понять є незамкненість структури їх змісту та невизначеність їхнього обсягу.

Виходячи із встановлених у формальній логіці уявлень про співвідношення категорій обсягу та змісту, можна дійти висновку, що зміст поняття становить логічний об’єкт (утворення), що може бути розподілений на відповідні структурні елементи, тобто суттєві ознаки, які в сукупності складають основний зміст поняття. Під обсягом поняття розуміється клас узагальнюваних у ньому предметів.

Як оціночні, так і не оціночні поняття кримінального законодавства наділені такими змістом та обсягом, однак, специфіка саме оціночних понять полягає у структурі їхнього змісту. Тоді як зміст не оціночних, формальних понять є строго зафіксованим, досконально відомим правозастосовному суб’єкту ще до застосування поняття і таким, що не підлягає ані звуженню, ані розширенню, тобто замкненою логічною структурою, зміст оціночних понять розкривається не в законі, а встановлюється науковою теорією та/або правозастосовчою практикою. Однак вони ніколи повністю не вичерпують усього змісту оціночних понять, оскільки структура оціночного поняття за своєю природою є відкритою і незамкненою. Для того щоб у цьому переконатися, достатньо проаналізувати хоча б декілька вживаних у кримінальному праві оціночних понять, як-от малозначущість, грубо, явно, і ми побачимо неможливість їхнього повного охоплення та фактичну невичерпуваність їхнього змісту.

Таким чином, характерними рисами оціночних кримінально-правових понять є відкритість та незамкнутість структури змісту, а також невизначеність їхнього обсягу. Вважаємо, що більш влучним та коректним у цьому контексті є використання саме конструкції «невизначеність обсягу» порівняно із конструкцією «неточності обсягу», що вживається О. В. Кобзєвою.

На думку О. В. Кобзєвої, з якою важко не погодитися, оціночність притаманна не поняттям, що відображають предмет у його цілісності, а поняттям, створеним для відображення властивостей цього предмета.

Таким чином, не можуть бути віднесені до оціночних ті абстрактні поняття, зміст яких закріплений в законі чи іншому нормативному акті, встановлюється фахівцями у певній галузі знань або є застосовуваним у правозастосовній практиці. Окрім цього, проблемним є і питання співвідношення з тими конкретними поняттями, які не мають чітко фіксованого змісту. У цій ролі, наприклад, можуть виступати деякі розповсюджені та загальновідомі правові терміни, як-от діти, рік, людство, робота, визначення яких у законодавстві призвело б до його захаращування [9]. Хоча такі поняття і не є оціночними, суб’єктам правозастосовчої діяльності делегується право оцінювати їх самостійно відповідно до власних так звані «загальних уявлень».

Також варто зазначити, що різне тлумачення деяких правових понять у різних нормативних актах не перетворює такі поняття на оціночні.

Таким чином, неприпустимо відносити до оціночних ті конкретні правові поняття, які, так само як і оціночні, не наділені чітко фіксованим змістом через неможливість його точного встановлення, через розповсюдженість і загальновідомість, через неоднакове їхнє тлумачення у різних нормативних актах.

Аналізуючи концепцію розподілу відносно-оціночних понять, запропоновану Т. В. Кашаніною та певною мірою критикуючи її, О. В. Кобзєва доходить висновку про необхідність двоаспектного тлумачення оціночних понять шляхом їхнього розгляду у широкому та вузькому сенсі (значенні).

Зокрема під оціночними поняттями у широкому сенсі пропонується розуміти усі відносно-визначені поняття кримінального права, а оціночні поняття кримінального права у вузькому значенні слід тлумачити як «відносно-визначені» правові поняття, що відображають не предмет у його цілісності, а властивості чи відношення такого предмета, що характеризуються не замкнутістю структури свого змісту і охоплюють велику кількість кримінально-правових явищ.

Отже, матеріальна дефініція оціночних понять кримінального законодавства може бути визначена таким чином: оціночні поняття - неконкретизовані в кримінальному законі або іншому нормативному акті кримінально-правові поняття, покликані відображати не предмет в його цілісності, а властивості та відношення цього предмета. Така змістовна риса оціночних кримінально-правових понять, як їх неконкретизованість у законі чи іншому нормативному акті витікає з їхньої відносної визначеності. Зміст оціночних понять, невизначений у законі, встановлюється безпосередньо у кримінальному правозастосуванні, при цьому ступінь такої невизначеності не має значення, аж до відсутності усіх ознак, що формують змістовну частину оціночного поняття (наприклад, тяжкі наслідки).

Відображення в оціночному понятті не предмета в його цілісності, а його ознак чи відношень дозволяє відокремити оціночні поняття від понять, деякі властивості яких виражені за допомогою оціночних ознак. Наприклад, оціночним вважатимемо не поняття мордування як таке, що відображає предмет у його цілісності, а поняття-характеристики властивостей цього предмета, як-от фізичний, психічний характер страждань, систематичність побоїв тощо.

Формальна частина дефініції оціночних понять повинна складатися із вказівки на те, що їхній зміст встановлюється особами, що застосовують кримінально-правову норму на основі конкретних обставин справи.

Специфічною рисою застосування кримінально-правових норм, що містять оціночні поняття, є те, що остаточний висновок про їхній зміст здійснюється на основі вивчення фактичних матеріалів справи, конкретної кримінально-правової ситуації.

У свою чергу, така властивість оціночних понять, як встановлення їхнього змісту правозастосовувачами на основі конкретних обставин справи уособлює симбіоз суб’єктивізму та об’єктивності у тлумаченні кримінально-правової норми оціночного характеру. Суб’єктивність витікає з інтерпретаційних підходів конкретного правозастосовувача, який уточнює зміст поняття відповідно до конкретного факту. Саме цей факт і виступає об’єктивним початком, урівноважуючи та обмежуючи сферу дії начала суб’єктивного.

Ряд дослідників надають великого значення у визначенні змісту оціночного поняття правосвідомості конкретного правозастосовувача (див. викладені вище позиції В. Н. Кудрявцева та О. В. Наумова). Дозволимо собі не погодитися з О. В. Кобзєвою, яка, визнаючи роль правосвідомості в цілому, заперечує необхідність виокремлення її як специфічної властивості оціночних понять. На нашу думку, враховуючи визначальну роль правосвідомості в інтерпретаційній діяльності правозастосовувача і роль суб’єктивної оцінки правозастосовувача як ключової властивості оціночного поняття, недостатньо обґрунтованими видаються аргументи проти включення правосвідомості правозастосовувача як специфічної властивості оціночного поняття [10].

Таким чином, взаємно інтегрувавши сформульовані матеріальну та формальну дефініції кримінально-правових оціночних понять, із доповненням погодимось з О. В. Кобзєвою у тому, що під оціночними поняттями кримінального закону слід розуміти неконкретизовані в законі або іншому нормативному акті кримінально-правові поняття, покликані відображати не предмет в його цілісності, а властивості чи відношення такого предмета, зміст яких встановлюється правозастосовувачем кримінально-правової норми, виходячи із власної правосвідомості (виділено мною – Д. Є.) на основі конкретних обставин кримінальної справи. Таким чином, надане О. В. Кобзєвою визначення було нами доповнене, виходячи із позиції низки авторитетних вчених та викладених вище міркувань.

У науці кримінального права є велика кількість підходів до класифікації оціночних понять. Зокрема О. О. Маліновський виокремлює абсолютно-оціночні та відносно-оціночні правові поняття, а їх розподіляє на юридично нейтральні, власне юридичні, психолого-правові, медико-правові, економіко-правові та техніко-юридичні. О. В. Наумов відокремлює три групи оціночних понять, а саме ті, що позначають різновид шкоди, спричиненої злочином та ступінь його тяжкості; ті, що характеризуються насильницький спосіб вчинення злочину; ті, що характеризують злісність діянь.

Узагальнивши сукупність наукових позицій зазначених вище та деяких іншим вчених, О. В. Кобзєва запропонувала як найбільш ефективну як з теоретичної, так і з практичної точку зору класифікацію оціночних понять на кількісні, якісні та сукупні.

Зокрема під кількісними оціночними поняттями вона розуміє ті з них, чиї сутнісні властивості відображені в законі шляхом вказівки на більш чи менш точні мірні характеристики (наприклад, шкода у великих та в особливо великих розмірах, систематичне невиконання, масове знищення, значна шкода). Тобто встановлення змісту таких оціночних понять повинно відбуватися із врахуванням кількісних критеріїв, що можуть бути виражені у певних кількісних показниках.

У свою чергу, під якісними оціночними поняттями О. В. Кобзєва розуміє ті з них, чиї основні властивості (якості) виражаються у формі вказівки на узагальнені емпіричні характеристики, що не піддаються виміру, спонукаючи таким чином правозастосовця затосовувати не один (кількісний) критерій оцінки, а їхню сукупність (наприклад, неналежне виконання, особиста зацікавленість тощо).

І, нарешті, під сукупними оціночними поняттями слід розуміти ті з них, які, маючи складну структуру, спонукають правозастосовця звертатися і до якісних, і до кількісних критеріїв оцінки (наприклад, інші тяжкі наслідки).