Коментар до клопотання про проведення обшуку

житла (іншого володіння особи) [14]

Мета звернення з клопотанням про проведення обшуку – порушення перед слідчим суддею клопотання про надання дозволу на законних підставах провести обшук у житлі чи іншому володінні особи.

Відповідно до ст. 30 Конституції України, а також ст. 13 КПК, житло чи інше володіння особи є недоторканими. Роз’яснення термінів «житло» та «інше володіння» міститься у ч. 2 ст. 233 КПК, яка визначає, що під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, котре перебуває в постійному чи тимчасовому володінні особи незалежно від його призначення і правового статусу та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також усі складові частини такого приміщення. При цьому не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом.

Під іншим володінням особи ч. 2 ст. 233 КПК визначає транспортний засіб, земельну ділянку, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які перебувають у володінні особи.

Слідчий, прокурор має право до постановлення ухвали слідчого судді увійти до житла чи іншого володіння особи лише в невідкладних випадках, які визначаються у ч. 3 ст. 233 КПК, а саме:

1) у випадках, пов’язаних із врятуванням життя людей та майна;

2) у випадку безпосереднього переслідування осіб, які підозрюються у скоєнні злочину.

В усіх інших випадках проведення обшуку можливе лише за ухвалою слідчого судді. З метою винесення такої ухвали, відповідно до ст. 234 КПК, орган досудового розслідування (слідчий за погодженням з прокурором, або прокурор) звертається до слідчого судді з клопотанням. У клопотанні про проведення обшуку в житлі чи іншому володінні особи повинна бути вказана мета проведення слідчої дії «обшук», якою, за ч. 1 ст. 234 КПК, може бути: 1) виявлення та фіксація відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення; 2) відшукання знаряддя кримінального правопорушення; 3) відшукання майна, яке було здобуте в результаті вчинення кримінального правопорушення; 4) встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

При складанні клопотання про проведення обшуку потрібно чітко дотримуватися структури цього процесуального документа. Клопотання про проведення обшуку складається зі вступної, мотивувальної та резолютивної частин.

У вступній частині зазначається: 1) до якого суду направляється клопотання[15]; 2) назва процесуального документа: «Клопотання про проведення обшуку житла (чи іншого володіння)»; 3) посада, звання, прізвище та ім’я по-батькові особи, яка склала клопотання, найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер.

У мотивувальній частині зазначається: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв’язку з розслідуванням якого подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) підстави проведення обшуку (потрібно навести отримані під час провадження відомості, котрі дають підстави вважати, що в конкретному місці можуть знаходитися речі, документи або особи, встановлення місцезнаходження яких має значення для кримінального провадження); 4) адреса житла чи іншого володіння особи або частина житла чи іншого володіння особи, де необхідно провести обшук (вказується точна адреса із зазначенням населеного пункту, вулиці (мікрорайону), номера будинку та квартири в ньому); 5) особа, якій належить житло чи інше володіння, та особа, у фактичному володінні якої воно перебуває (прізвище, ім’я та по-батькові, а також дату народження); 6) речі, документи або осіб, яких планується відшукати (потрібно намагатися максимально конкретно вказувати ознаки відшукуваних об’єктів[16]).

Вищезазначені відомості повинні бути викладені таким чином, щоб у слідчого судді, котрий розглядатиме клопотання, виникло переконання в тому, що:

– було вчинено кримінальне правопорушення;

– відшукувані речі та документи мають значення для досудового розслідування;

– відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду;

– відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі або іншому володінні особи.

У разі т.оведення однієї із зазначених вимог слідчий суддя відмовляє в задоволенні клопотання.

У резолютивній частині зазначається прохання про задоволення клопотання провести обшук у житлі чи іншому володінні особи (чітко вказується прізвище, т.’я та по-батькові, а також дата народження), яке розташовано за відповідною адресою (вказується назва населеного пункту, вулиці (мікрорайону), номера будинку та квартири в ньому), а також вказується мета проведення обшуку відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України.

Важливо пам’ятати, що обшук є слідчою дією, котра суттєво обмежує конституційні права громадянина. Враховуючи це, КПК передбачає додаткові гарантії обґрунтованості проведення цієї слідчої (розшукової) дії. Відповідно до ч. 3 ст. 234 КПК, до клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, у межах якого подається клопотання. Клопотання підписується посадовою особою, яка його склала. У випадку складання клопотання слідчим, воно повинно бути погоджено з прокурором.

Клопотання про обшук розглядається в день його надходження до суду за участю слідчого або прокурора. Окремо слід зазначити, ще про одну підставу проведення обшуку, якою, згідно т.. 166 КПК, є встановлений факт невиконання ухвали слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей та документів. За цією статтею, в разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів, слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку з метою відшукання та вилучення зазначених речей та документів.

Під час обшуку та виїмки як додаткові засоби фіксації можуть бути застосовані фото -, відео -, звукозапис. До протоколу обшуку та протоколу виїмки можуть додаватися схеми та плани.

При цьому слід звернути увагу на наступне:

а) протокол, як і опис вилучених предметів, складається у трьох ідентичних екземплярах, із застосуванням копіювального папіру: один надається особі, що підлягає обшуку, другий - залишається у кримінальному провадженні, третій - разом з речовими доказами направляється до камери зберігання речових доказів;

б) всі сторінки оригіналу і копії обов'язково повинні бути підписані слідчим, понятими і особою, що підлягала обшуку або її представником;

в) протокол складається не тільки особою, що проводила обшук, а й іншими учасниками;

г) слід уникати внесення до протоколу пояснень особи, що підлягає обшуку, відносно тих предметів, які розшукуються;

д) при вилученні предметів необхідно фіксувати у протоколі загальні і окремі їх ознаки: форму, розмір, колір або відтінки, якість, маркувальні позначення, особливості, відмінні ознаки, пошкодження, по можливості вартість (якщо вилучаються документи, то всі реквізити);

є) вказівку на те, що отримано добровільно;

ж) які цінності вилучено для покриття збитків і конфіскації майна;

з) при знаходженні тайників, докладно описується конструкція.