Товарищество на вере (коммандитное товарищество).

Полное товарищество.

1) Понятие: это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК).

2) Правовое регулирование: ст.ст.66-81 ГК. Специального закона нет!

3) Фирменное наименование должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (п.3 ст.69 ГК).

4) Учредительный документ – только УД. О содержании УД см. ст.70 ГК (условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов).

5) Управление и ведение дел в полном товариществе.

Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, однако УД могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

По общему правилу при голосовании действует принцип: «один участник – один голос». Вместе с тем УД может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны (см. ст.71 ГК).

Ведение дел товарищества может осуществляться в трех вариантах:

1) каждый участник вправе действовать от имени товарищества. Это - общее правило;

2) все участники ведут дела совместно. В этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников;

3) ведение дел поручено отдельным участникам. В этом случае остальные участники для совершения сделок должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Следует учитывать, что полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Второй и третий варианты применяются при специальном указании об этом в УД (см. ст.72 ГК).

В отличие от всех иных организаций в ПТ нет органов!

6) Имущественная основа деятельности – СК. См. п.2 ст.73:

а) требования к размеру не установлены, ибо гарантией погашения возможных долгов является имущество товарищей;

б) порядок формирования: 50 % от вклада каждого участника – к моменту регистрации; оставшаяся часть – в сроки, установленные УД, иначе – ответственность – 10% годовых с невнесенной части вклада + убытки.

7) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть не любые граждане и ЮЛ, а только индивидуальные предприниматели и (или) КО, + публичные образования (п.4 ст.66 ГК). При этом лицо может быть участником только одного полного товарищества (п.2 ст.69 ГК);

б) число участников – не менее 2;

в) права и обязанности участников – см. ст.67, п.3 ст.71, 73, 74 ГК. Обратить внимание: участники обязаны участвовать в деятельности организации!

г) ответственность: солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом без ограничения размера. См. ст.75 ГК. При этом: участник, не являющийся учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Также см. п.2 ст.73 (ответственность за невнесение вкладов) и п.3 ст.73 (ответственность по однородным сделкам: убытки либо передача всей приобретенной выгоды). + общие правило п.3 ст.56 ГК (везде)!

д) изменение состава участников – см. ст.ст.76-80 ГК. Обратить внимание:

= передача доли в СК другому участнику либо третьему лицу – только с согласия остальных участников;

= выход возможен, но:

- отказ от участия в товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода;

- отказ от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине;

= исключение допускается, но только в судебном порядке при наличии единогласно решения остающихся участников и серьезных оснований (в частности, вследствие грубого нарушения участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел).

8) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.ст.68 (2 года – ответственность), п.1 ст.76, ст.81 ГК. Обратить внимание:

а) установлены особые случаи ликвидации:

- в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество;

- выход, смерть и т.п., если УД или соглашением не предусмотрено сохранение товарищества;

б) преобразование – в ТВ, ХО, ПК (ст.68 ГК).

 

Акционерное общество.

1) Понятие: это общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).

2) Правовое регулирование:

- ст.ст.96-104 ГК;

- ФЗ от 26 декабря 1994 г. «Об акционерных обществах».

Для отдельных АО могут устанавливаться особенности по сравнению с положениями Закона об АО (см. п.3 ст.96 ГК – кредитные организации, приватизация, ст.1 Закона об АО). Кроме того, ФЗ от 19 июля 1998 г. «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятиях)» предусматривает особую разновидность ЗАО – народное предприятие (идея соединения труда и капитала); причем названный закон имеет приоритет перед Законом об АО.

Также см. Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об акционерных обществах».

3) Фирменное наименование должно содержать наименование и указание на то, что общество является акционерным + указание на тип (п.2 ст.96 ГК, ст.4 Закона об АО).

4) Типы АО. Российское законодательство дифференцирует АО на два типа - открытые и закрытые АО.

Признак	ОАО	ЗАО
Число акционеров	не ограничено. См. п.2 ст.7 ФЗ «Об АО».	не должно превышать 50; при превышении предела общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое; в противном случае, если число акционеров не уменьшится до установленного предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Данные правила не действуют в отношении: а) ЗАО, созданных до 1 января 1996 г. (п.4 ст.94 ФЗ «Об АО»); б) ЗАО, созданных до 1 июля 1999 г. путем преобразования ООО (ст.59 ФЗ «Об ООО»). См. также: п.2 ст.97 ГК, п.3 ст.7 ФЗ «Об АО».
Размер уставного капитала	не менее 1000-кратной суммы МРОТ, установленного на дату регистрации АО. См. ст.26 ФЗ «Об АО».	не менее 100-кратной суммы МРОТ, установленного на дату регистрации АО. См. ст.26 ФЗ «Об АО».
Отчуждение акций Акционерами (определяющий признак)	без согласия других акционеров и АО; установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение отчуждаемых акций не допускается (РАО «Газпром»). См. п.1 ст.2, п.2 ст.7 ФЗ «Об АО».	без согласия других акционеров и АО, но с соблюдение норм о преимущественном праве акционеров (общества) на приобретение возмездно отчуждаемых акций. См. п.1 ст.2, п.3 ст.7 ФЗ «Об АО», Определение КС РФ от 12.07.2006 г. № 303-О.
Размещение акций (кроме случая размещения акций при учреждении, когда они распределяются только среди учредителей) (определяющий признак)	Общество вправе проводить и открытую, и закрытую подписку. Однако, возможность проведения закрытой подписки может быть ограничена уставом или требованиями правовых актов РФ. См. п.1 ст.97 ГК, п.2 ст.7 ФЗ «Об АО».	акции распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц (например, среди сотрудников общества и т.п.); открытая подписка запрещена. См. п.2 ст.97 ГК, п.3 ст.7 ФЗ «Об АО».
Обязательное раскрытие обществом информации	Обязательное ежегодное опубликование для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, а также обязательное раскрытие иной информации, определяемой в соответствии со ст.92 ФЗ «Об АО». См. п.1 ст.97 ГК, ст.92 ФЗ «Об АО».	обязательное раскрытие информации в случаях, предусмотренных ФЗ «Об АО». Таким случаем п.2 ст.92 ФЗ «Об АО» называет публичное размещение облигаций и иных ценных бумаг. См. п.2 ст.97 ГК, п.2 ст.92 ФЗ «Об АО».

Следует учитывать, что законодательство может содержать запреты на создание отдельных организаций в форме АО определенного типа, например:

- не могут создаваться в форме открытого АО аудиторские организации (п.3 ст.4 ФЗ от 7 августа 2001 г. «Об аудиторской деятельности»);

- только открытыми могут быть акционерные инвестиционные фонды (п.1 ст.2 ФЗ «Об инвестиционных фондах»), а также общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных законами, публичные образования (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации) (п.4 ст.7 ФЗ «Об АО»).

Рассмотренные типы относятся к одной организационно-правовой форме (АО). Поэтому, в частности, изменение типа не является реорганизацией (см. п.23 постановления Пленума № 19).

5) Учредительный документ – только устав. О содержании устава см. ст.98 ГК, ст.11 Закона об АО (условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов).

Учредители АО также заключают между собой в письменной форме договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах (п.1 ст.98 ГК).

Об учреждении АО – см. ст.ст.8-13 Закона об АО;

6) Имущественная основа деятельности – УК, составляемый из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. См. ст.ст.99-102 ГК, гл.гл.3, 4 Закона об АО. Обратить внимание:

а) гарантийная функция УК АО аналогична ООО (через соотношение со стоимостью ЧА);

б) порядок формирования при учреждении АО: не менее 50 % акций, распределенных среди учредителей, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента регистрации АО; оставшаяся часть – не позднее года (меньший срок – договор о создании АО) (п.1 ст.34 Закона об АО);

в) возможно изменение УК:

- увеличение: а) путем увеличения номинальной стоимости акций или б) размещения дополнительных акций. При размещении дополнительных акций посредством подписки действует правила преимущественном праве приобретения размещаемых акций (см. ст.40-41 Закона об АО);

- уменьшение: а) путем уменьшения номинальной стоимости акций либо б) покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Уменьшение – после уведомления всех его кредиторов.

7) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть любые граждане и ЮЛ + публичные образования (п.4 ст.66 ГК);

б) число участников – от 1 до 50 – для ЗАО, от 1 до бесконечности – для ОАО. При этом:

- сведения о том, что общество состоит из одного акционера, должны содержаться в уставе, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения;

- АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом (п.6 ст.98 ГК);

в) права акционеров – см. ст.ст.67, 102 ГК, ст.ст.31, 32, 40-46, 75, 91 Закона об АО. Обратить внимание:

- права акционеров предопределяются категорией (типом) акций.

Все акции делятся на две категории: обыкновенные и привилегированные акции. Общество размещает обыкновенные акции в любом случае и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. При этом номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 % от УК (п.2 ст.25 ФЗ «Об АО»). Отличия: а) обыкновенные акции – голосующие, привилегированные – лишь в случаях, предусмотренных законом; б) для привилегированных акций устав должен определять размер дивиденда и (или) ликвидационную стоимость; одно, "привилегированный статус" состоит не в безусловном праве получения дивидендов (ликвидационной стоимости), а в преимуществе такого получения по сравнению с обыкновенными акциями;

- важнейшим имущественным правом акционеров являются право на получение дивидендов (см. гл.5 Закона об АО), при этом принятие решения о выплате дивидендов – право, а не обязанность АО (требовать можно выплаты только объявленных дивидендов);

- реализация многих прав акционеров находится в зависимости от владения определенным пакетом акций. Например, правом внесения вопросов в повестку дня обладают владельцы не менее 2 % голосующих акций (п.1 ст.53 Закона об АО), правом доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа – не менее 25 % голосующих акций (п.1 ст.91 Закона об АО);

г) ответственность акционеров: по общему правилу акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций; однако, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).

Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества; само АО несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (п.2 ст.98 ГК);

д) изменение состава участников. См. Обратить внимание:

= правила отчуждения акций акционерами зависят от типа АО: в ОАО – свободное, в ЗАО - действует преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами (однако, собственно согласия общества или акционеров не требуется) (см. ст.7 Закона об АО);

= выход (на основании заявления) и исключение не допускаются. Вместе с тем, Закон об АО предусматривает при определенных обстоятельствах (жестко очерченных) возможность перехода к обществу размещенных акций: при приобретении акций по инициативе общества и при выкупе акций по требованию акционеров (см. гл.9 Закона об АО).

8) Управление и контроль. См. ст.103 ГК, гл.гл.7, 8, 12 Закона об АО. Обратить внимание:

а) органами управления являются:

- ОСА – высший орган управления;

- СД (НС) – орган, осуществляющий общее руководство;

- исполнительные органы, осуществляющие текущее руководство, – единоличный и (или) коллегиальный органы. Закон об АО – единоличный либо единоличный и коллегиальный. Допускается передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему.

Трехзвенная система управления (когда обязателен СД) обязательна для обществ с числом акционеров более 50 (по ГК, но противоречие с Законом - см. п.1 ст.64 ГК);

б) компетенция ОСА определяется только законом; СД (НС) – законом и уставом; коллегиального исполнительного органа – уставом; единоличного исполнительного органа – по остаточному принципу;

в) различаются годовое и внеочередное общее собрание. Первое созывается в определенные сроки и имеет обязательную повестку (см. ст.47 Закона об АО).

Форма проведения собрания:

- собственно собрание (в т.ч. смешанная форма);

- заочное голосование;

г) голосование осуществляется по принципу «одна голосующая акция – один голос». Особые правила голосования предусмотрены при избрании СД (НС): в интересах защиты интересов миноритарных акционеров применяется не раздельное, а кумулятивное голосование (см. п.4 ст.66 Закона об АО);

д) контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осуществляется:

- ревизионной комиссией (ревизором), причем образование данного органа обязательно для всех АО (в отличие от ООО);

- профессиональным аудитором. Ежегодное привлечение аудитора обязательно для ОАО; для ЗАО – лишь в случаях, установленных законом.

9) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.104 ГК, гл.2 Закона об АО. Обратить внимание:

а) добровольная реорганизация (ликвидация) - по решению ОСА;

б) преобразование – только в ООО, ПК, а также некоммерческое партнерство;

в) предусматривается возможность разделения или выделения, осуществляемые одновременно со слиянием или присоединением (см. ст.19.1 Закона об АО).

 

Полное товарищество.

1) Понятие: это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК).

2) Правовое регулирование: ст.ст.66-81 ГК. Специального закона нет!

3) Фирменное наименование должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (п.3 ст.69 ГК).

4) Учредительный документ – только УД. О содержании УД см. ст.70 ГК (условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов).

5) Управление и ведение дел в полном товариществе.

Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, однако УД могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

По общему правилу при голосовании действует принцип: «один участник – один голос». Вместе с тем УД может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны (см. ст.71 ГК).

Ведение дел товарищества может осуществляться в трех вариантах:

1) каждый участник вправе действовать от имени товарищества. Это - общее правило;

2) все участники ведут дела совместно. В этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников;

3) ведение дел поручено отдельным участникам. В этом случае остальные участники для совершения сделок должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Следует учитывать, что полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Второй и третий варианты применяются при специальном указании об этом в УД (см. ст.72 ГК).

В отличие от всех иных организаций в ПТ нет органов!

6) Имущественная основа деятельности – СК. См. п.2 ст.73:

а) требования к размеру не установлены, ибо гарантией погашения возможных долгов является имущество товарищей;

б) порядок формирования: 50 % от вклада каждого участника – к моменту регистрации; оставшаяся часть – в сроки, установленные УД, иначе – ответственность – 10% годовых с невнесенной части вклада + убытки.

7) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть не любые граждане и ЮЛ, а только индивидуальные предприниматели и (или) КО, + публичные образования (п.4 ст.66 ГК). При этом лицо может быть участником только одного полного товарищества (п.2 ст.69 ГК);

б) число участников – не менее 2;

в) права и обязанности участников – см. ст.67, п.3 ст.71, 73, 74 ГК. Обратить внимание: участники обязаны участвовать в деятельности организации!

г) ответственность: солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом без ограничения размера. См. ст.75 ГК. При этом: участник, не являющийся учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Также см. п.2 ст.73 (ответственность за невнесение вкладов) и п.3 ст.73 (ответственность по однородным сделкам: убытки либо передача всей приобретенной выгоды). + общие правило п.3 ст.56 ГК (везде)!

д) изменение состава участников – см. ст.ст.76-80 ГК. Обратить внимание:

= передача доли в СК другому участнику либо третьему лицу – только с согласия остальных участников;

= выход возможен, но:

- отказ от участия в товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода;

- отказ от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине;

= исключение допускается, но только в судебном порядке при наличии единогласно решения остающихся участников и серьезных оснований (в частности, вследствие грубого нарушения участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел).

8) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.ст.68 (2 года – ответственность), п.1 ст.76, ст.81 ГК. Обратить внимание:

а) установлены особые случаи ликвидации:

- в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество;

- выход, смерть и т.п., если УД или соглашением не предусмотрено сохранение товарищества;

б) преобразование – в ТВ, ХО, ПК (ст.68 ГК).

 

Товарищество на вере (коммандитное товарищество).

1) Понятие: это товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст.82 ГК).

2) Правовое регулирование:

- ст.ст.66-68, специальные правила 82-86 ГК;

- к ТВ применяются правила ГК о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК о ТВ (п.5 ст.82 ГК).

Изучить самостоятельно по рассмотренному плану.