Способы и порядок создания юридического лица.

Юридические лица как участники гражданско-правовых отношений создаются по воле их учредителей. Все создаваемые юридические лица, являющиеся коммерческими организациями (далее - юридические лица, субъект хозяйствования, коммерческая организация), подлежат государственной регистрации. Коммерческими признаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющие полученную прибыль между участниками.

Основными нормативными актами, регулирующими порядок создания и государственной регистрации юридических лиц, являются:

- Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК) (гл. 4 ст. 44-115).

- Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 г. № 1 (в ред. от 27 июня 2011г.)

Законодательством Республики Беларусь предусмотрены три способа образования юридических лиц.

Распорядительный – характеризуется тем, что организация возникает на основе распоряжения учредителя. Такой способ применялся при создании государственных предприятий в СССР. Учитывая, что распоряжение учредителя не является достаточным основанием для возникновения организации и не отменяет ее последующую регистрацию, распорядительный способ создания коммерческих организации не применялся.

Разрешительный – предполагает, что образование организации разрешено компетентным органом. Действующее законодательство не допускает отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности, однако устанавливает разрешительный порядок создания некоторых организаций. В частности, государственная регистрация холдингов, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов.

Явочно – нормативный – не требует согласия каких – либо третьих лиц, в том числе государственных органов. Регистрирующий орган лишь проверяет соответствие нормам права учредительных документов и соблюдение порядка образования, после чего следует регистрация коммерческой организации.

Создание юридического лица включает в себя ряд этапов: выбор учредителей, подготовка учредительных документов, согласование наименования, формирование пакета документов и как завершающий этап государственная регистрация.

2. Учредительные документы юридического лица

Юридическое лицо действует на основании устава и (или) учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается собственником имущества (учредителями, участниками). Актами Президента Республики Беларусь может быть предусмотрено утверждение положений, на основании которых действуют соответствующие юридические лица.

В уставе, учредительном договоре юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться иные сведения, предусмотренные ГК и законодательством о юридических лицах соответствующего вида.

В учредительном договоре учредители (участники) обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Кроме сведений, указанных в части первой настоящего пункта, в учредительном договоре должны определяться также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, выхода участников из его состава и иные сведения, предусмотренные законодательством о юридических лицах соответствующего вида. По согласию учредителей (участников) в учредительный договор могут быть включены и другие условия.

В учредительных документах некоммерческих организаций, а также в предусмотренных законодательными актами случаях в учредительных документах коммерческих организаций должен быть определен предмет деятельности юридического лица. Учредительными документами коммерческих организаций может быть предусмотрен предмет их деятельности и в случаях, когда в соответствии с законодательными актами это не является обязательным.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законодательными актами, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Изменения учредительных документов республиканских государственно-общественных объединений приобретают силу для третьих лиц с момента вступления в силу правовых актов, утверждающих такие изменения.

Как правило, учредителямиюридического лица могут выступать как граждане, так и юридические лица. Не могут быть учредителями коммерческой организации граждане, являющиеся государственными служащими. В отдельных случаях учредители могут выбрать не любую, а лишь специально установленную в нормах права, организационно- правовую форму. Например, банк может создаваться только в форме акционерного общества или унитарного предприятия (ст. 70 Банковского кодекса). Законодательство содержит и иные ограничения на участие отдельных граждан и юридических лиц в создании субъектов хозяйствования.

Учредителями (участниками) полных товариществ и полными товарищами в коммандитных могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Учредителями (участниками) хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах могут быть граждане, коммерческие и некоммерческие организации (ст.63 ГК). Производственный кооператив может быть учрежден только физическими лицами (п.1 ст.107 ГК), унитарное предприятие – физическим или юридическим лицом (ст.113 ГК). Минимальное количество учредителей хозяйственного общества или товарищества – два, производственного кооператива – три. Унитарное предприятие может быть учреждено одним лицом.