Категория «правовая семья» служит

- для обозначения относительного единства правовых систем, имеющих сходные юридичес­кие признаки,

- и отражает те особенности названных систем, ко­торые обусловлены сходством их конкретно-исторического разви­тия: структуры, источников, ведущих институтов и отраслей права, правовой культуры, юридических традиций и т.д.

Обзор современных подходов к критериям классификации правовых систем дан в обстоятельной работе М.Н Марченко «Правовые системы современного мира» (М., 2-е изд. 2009)

В учебной и научной литературе по теории права приводится множество определений «правовая система».

Под правовой семьей понимается широкая совокупность национальных правовых систем, объединенных

- общностью исторического формирования,

- структу­ры и источников, ведущих отраслей и правовых институтов, правоприменения, понятийно-категориального аппарата юридичес­кой науки,

- методов и способов развития.

М.Н. Марченко дает следующее определение «правовая семья» - совокупность национальных правовых систем, выделенных на основе общности различных признаков и черт. (Учебник: Теория ГиП, М.,2010.С.225).

Как указывает М.Н. Марченко классификация правовых систем вызывается следующими причинами.

Во-первых, сугубо научными, познавательными и «образовательными», ибо глубокое и разностороннее познание правовой карты мира требует не только общего рассмотрения, но и изучение ее по отдельным частям, вбирающим в себя сходные правовые системы.

Во-вторых, это обуславливается сугубо практическими целями – унификации действующего законодательства и совершенствования национальных правовых систем.

Вопрос о выборе критериев классификации правовых систем как с теоретической так и практической сторон. Что положить в основу классификации правовых систем «один основной» или нужно «несколько общих признаков-критериев»?

Для того что­бы критерии классификации правовых систем оказались состоятельны­ми, в максимальной степени пригодными для выполнения соответствую­щих функций, они должны отвечать, следующим требованиям:

а) в основе своей иметь постоянные, фундаментальные, а не временные и случайные факторы;

б) по возможности быть более определенными признаками-критериями;

в) иметь устоявшийся объек­тивный характер;

г) в случаях, когда за основу классификации правовых ^систем берется не один, а несколько признаков-критериев, то один из них непременно должен быть основным, доминирующим;

д) при иссле­довании общих черт правовых систем-критериев при их классификации

Должны учитываться не только объективные, но и субъективные факторы, оказывающие прямое воздействие на процесс их формирования.

На основании указанных требований к критериям можно предложить следующие, критерии для клас­сификации правовых систем различных государств.

(1) Общность генезиса (возникновения и последующе­го развития). Иначе говоря, системы связаны между собой исторически, имеют общие государственно-право­вые корни (произрастают из одного древнего государст­ва, основаны на одних и тех же правовых началах, принципах, нормах).

(2) Общность источников, форм закрепления и выра­жения норм права. Речь идет о внешней форме права, о том, где и как фиксируются его нормы (в законах, Договорах, судебных решениях, обычаях), об их роли, значении, соотношении.

(3) Структурное единство, сходство. Правовые систе­мы стран, входящих в одну правовую семью, должны обладать сходством структурного построения норматив­но-правового материала. Как правило, это находит вы­ражение на микроуровне на уровне строения нормы е строения крупных блоков нормативного материала (отраслей, суботраслей, других подразделений).

(4) Общность принципов регулирования общественных отношений. В одних странах это идеи свободы субъек­тов, их формального равенства, объективности право­судия и т.д., в других — теологические, религиозные начала (например, мусульманские страны), в третьих -социалистические, национал-социалистические идеи и т. п.

(5) Единство терминологии, юридических категорий и понятий, а также техники изложения и система­тизации норм права. Родственные в правовом отно­шении страны обычно используют тождественные или сходные по своему значению термины, что объясняется единством их происхождения. По этой же причине законодатели стран, входящих в одну правовую систему, при разработке правовых текстов применяют одинако­вые юридические конструкции, способы построения нормативного материала, его упорядочения, системати­зации.

С учетом изложенного в науке выделяют следующие ВИДЫ правовые системы (правая карта мира):

1) англосаксонская (Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.);

2) романо-германская (страны континентальной Европы, Латин­ской Америки, некоторые страны Африки, а также Турция);

3) религиозно-правовые системы (страны, исповедую­щие в качестве государственной религии мусульманской право, индусское право ислам, иудаизм);

4) социалистическая правовая система (Китай, Вьетнам, КНДР, Куба);

5) систему обычного права (экваториаль­ная Африка и Мадагаскар).

58. Англосаксонская правовая семья.

(1) Особенности норм англосаксонского права. В англо­саксонском праве существует два вида норм:

- законода­тельные и

- прецедентные.

Законодательные — представля­ют собой (как и в романо-германской системе) правила поведения общего характера.

Прецедентные — опреде­ленная часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы к прецедентной норме (с большой степенью условности можно ее назвать нормой права), относят

во-первых, юридическое заключение по делу и,

во-вторых, аргументацию, мотивировку реше­ния.

Эти два элемента составляют сущность решения. Остальная его часть есть «попутно сказанное» («obiter dictum»). Она имеет лишь убеждающий характер и не является обязательной для других судов. На практике весьма трудно отличить «попутно сказанное» от прецедентной норме. Для этого выработано множество методов, приемов их различения, но все они недостаточно эффективны.

Ан­гличане вообще предпочитают не формулировать в сво­их судебных решениях правила общего характера, у них существует презумпция неприменения широких право­вых принципов. В основе суждений, заключений по делу лежит анализ частного случая, казуса. Судья «примеривает» конкретный случай не к уже готовой норме, а к ранее происшедшему казусу, имеющему правовое значение случаю, и устанавливает их сходство подобие, после чего выносит заключение об относимости прецедента к рассматриваемому им делу или их несовпадении.

(2) Источники англосаксонского права. Наиболее важ­ным источником англосаксонского права (с точки зре­ния процесса его формирования) является, как уже отмечалось, судебный прецедент. Именно он долгое время был главной формой выражения и закрепления английского права, которое поэтому было и остается прецедентным. Прецеденты создаются в Англии только высшими судебными инстанциями:

-Палатой лордов,

-Судебным комитетом Тайного Совета (по делам госу­дарств — членов Содружества),

- Апелляционным судом и Высоким судом.

Нижестоящие суды прецеденты не создают. Английское правило прецедента гласит: («решать так, как было решено ранее»). Оно имеет императивный характер, т.е. каждая судеб­ная инстанция обязана следовать прецедентам, вырабо­танным вышестоящим судом, а также созданным ею самой. В настоящее время существует около 300 тыс. действующих прецедентов. Поскольку положения судебных прецедентов более гибкое и менее абстрактное, чем нормы статутов, английское право в целом остается казуистичным.

Другим источником англосаксонского права является закон ( статут - законодательные акты, принимаемые британским парламентом. За многовековую деятельность Парламента страны им было принято более 40 тыс. нормативных актов, составляющих 50 томов.

Ежегодно количество нормативных актов увеличивается примерно на 80 нормативных актов). Он появился гораздо позднее прецеден­та, но постепенно приобрел весьма важное значение в правовом регулировании общественных отношении.

Статут имеет приоритет перед прецедентом в том смысле, что может отменить его. Однако это не означа­ет, что прецедент производен от закона, вторичен по характеру.

Своеобразие англосаксонского права состо­ит в том, что закон в нем реализуется не самостоятель­но, а через прецеденты, посредством их.

Английские законодательные акты классифицируются по разным основаниям. По сфере действия они делятся на

- публичные, распространяющиеся на неопре­деленный круг субъектов и действующие на всей терри­тории Великобритании, и

- частные, распространяющие­ся на отдельных лиц и территории.

Нередко Парламент делегирует свои полномочия по принятию нормативных актов другим субъектам (коро­леве, правительству, министерствам).

Совокупность этих актов составляет «делегированное законодательство».

Древним источником англосаксонского права являет­ся обычаи. Сегодня его роль среди других источников права непрерывно уменьшается. Однако в содержа­тельном плане, для становления и развития англосак­сонского права обычай имел весьма важное значение.

Особое место среди источников англосаксонского права занимает юридическая доктрина (наука).

К таким источникам относятся старинные руководства по обще­му праву, написанные наиболее авторитетными англий­скими юристами, чаще всего судьями.

Значение этих источников заключается не столько в теоретических суждениях авторов, сколько в представленных в них обязательных прецедентах, приводимых и анализируе­мых учеными.

Например, наиболее авторитетный источ­ник — «Институция» Кока, как признают сами англий­ские юристы, цитируется в судах чаще, чем любой другой сборник прецедентов.

Современные же научные руководства в качестве первичных источников англосак­сонского права не выступают, они имеют лишь убеж­дающее значение при решении судебных дел.

Таким образом, под английской доктриной как ис­точником права следует понимать не собственно юриди­ческую науку, теоретические представления, идеи, кон­струкции, а судебные комментарии, описания преце­дентной практики, призванные выполнять роль практи­ческого руководства для юристов.

(3) Структура англосаксонского права. В английском праве нет классического деления на публичное и частное.