Становление теории дифференциации права в юридической науке.

Гармонизация и унификация Европейского законодательства как предпосылка изменения теоретических подходов к отраслевому делению права

Унификация права - это процесс создания единообразных, одинаковых норм законодательства разных государств посредством заключения международных договоров. В любом международном договоре устанавливаются обязанности государств по приведению своего внутреннего права в соответствие с нормами данного договора. Главная особенность унификации права: она происходит одновременно в двух различных правовых системах - в международном праве (заключение международного договора) и в национальном праве (имплементация норм этого договора во внутригосударственное право). Унификацию права можно определить как сотрудничество, направленное на создание международного механизма регулирования отношений в сфере общих интересов государств.

Гармонизация права представляет собой процесс сближения национальных правовых систем, уменьшение и устранение различий между ними. Гармонизация права и его унификация - взаимосвязанные явления, но гармонизация является более широким понятием, так как сближение национально-правовых систем осуществляется и за пределами унификации права. Главное отличие гармонизации от унификации - отсутствие международных обязательств (международных договорных форм) в процессе гармонизации. Отсутствие договорных форм предопределяет специфику всего процесса гармонизации права в целом, который может быть как стихийным, так и целенаправленным. Суть стихийной гармонизации - в процессе сотрудничества и взаимодействия государств в их правовых системах появляется похожее или даже идентичное правовое регулирование (рецепция римского права в Европе, Азии, Латинской Америке). Целенаправленная гармонизация - это осознанное восприятие одним государством правовых достижений других государств (действие ФГК в Бельгии; использование положений ФГК в ГК РФ).

Особняком стоят положения скандинавских теорий.

Скандинавское право представляет собой единую систему не только в силу сходства исторических путей развития права, особенностей законодательства, источников права. Особую роль здесь играет то, что Скандинавские страны тесно сотрудничают в области законодательства и этот процесс, начавшийся в конце XIX в., привел к появлению значительного числа унифицированных актов, равно действующих во всех государствах-участниках.

Не отходя в целом от идеи дифференциации права, европейская доктрина подвергается и взаимовлиянию 2х тенденций:

- воспроизведение основных идей общего права;

- единообразные трактовки общеевропейских правовых институтов.

Европейские институты – Европейская комиссия, Европейский омбудсмен, Европейский парламент, Петиционный комитет.

Несмотря на масштабные процессы унификации и гармонизации права, деятельность международных организаций, функционирование международного коммерческого права, МЧП остается наиболее противоречивой, пробельной и сложной отраслью права. Государства неохотно идут на принципиальные изменения своего законодательства в целях сближения его с правом других государств или с международным правом.

 

Содержание комплексного правоотношения

Комплексные правоотношения (горизонтально-вертикальные) - содержат элементы договорных и управленческих правоотношений - регулируются как договорами, так и нормативными актами, то есть необходимо изъявление воли и участников договорных отношений, и управленческой стороны. Имеют место в комплексных отраслях права, сочетающих начала публичного и частного права (например, в предпринимательском праве).

Участники комплексного публичного правоотношения одновременно наделены как материальными, так и процессуально-процедурными правами и обязанностями публичного характера причем относительно объекта и предмета данного публичного правоотношения.

Объектом комплексного публичного правоотношения выступает имеющий публичный характер материальный или процессуальный интерес субъектов, а также действия или бездействия, направленные на реализацию прав, обязанностей и законных интересов лиц, в связи с реализацией государственных или муниципальных публичных функций вне зависимости от того, кто эти функции легально исполняет. Причем действия или бездействия можно рассматривать в качестве предмета правоотношения, являющегося частью объекта.

Содержательная часть КП включает в себя как материальные обязанности лица, так и процессуальные права и обязанности (материально-процессуальные, частно-публичные, публично-частные; частно-частные, публично-публичные).

Например, привлечение лица на гражданском процессе за неуважение к суду: судья возбудил дело в порядке ГПК, а рассматривать будут его в административном процессе.

Вообще содержание правоотношения (процедурно-процессуальная составляющая)

 

 

Становление теории дифференциации права в юридической науке.

Идея разделения права на публичное и частное, зародившись в Древнем Риме, стала очевидной для юристов стран романогерманской правовой семьи. Суть ее заключается в том, что отношения между правящими и управляемыми выдвигают свои, свойственные им проблемы и требуют иной регламентации, нежели отношения между частными лицами. Иными словами, отношения в сферах частного и публичного права различны по своей природе и сущности.

Традиционно считается, что идея дифференциации отраслей права принадлежит Ульпиану: «Изучение права распадается на два положения: публичное и частное (право). Публичное право, которое (относится) к положению Римского государства, част­ное, которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении. Публичное право включает в себя священнодействия, служение жрецов, поло­жение магистратов. Частное право делится на три части, ибо оно составляется или из естественных предписаний, или (из предписаний) народов, или (из предписаний) цивильных». Таким образом, все право делится на 3 части – публичное, частное и право народов.

Римское право положило начало делению не только отраслей права, но и началу дифференциации теорий права. Так, Тихомиров М.Ю. считает, что Ульпиан имел в виду не дифференциацию норм права, а дифференциацию методов изучения права.

Примерно в IX-X в. н.э. формируется общее право в его современном понимании. Право - есть система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или санкционируются государством и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений.

В начале XX в. в системе общего права происходят изменения, связанные с признанием:

- принципа деления права (частное и публичное);

- некоторых новых отраслей права.

В России советского периода теория деления права на публичное и частное была отвергнута (Пашуканис; Курский). Советская юриспруденция, отказавшись от идеи разделения права на публичное и частное, одновременно лишила понятие "частное право" свойственного ему смыслового наполнения. Как отмечает Н.П. Асланян термин "гражданское право" стал в этот период единственно приемлемым, причем развитие советской системы права внесло существенные изменения в его содержание, поскольку семейное, трудовое и земельное право, ранее включаемые в сферу действия гражданского права в качестве его структурных элементов, были выделены в самостоятельные правовые отрасли. Так, была предложена теория отраслевого деления права без деления на частное и публичное.

В основу предмета была положена идея предмета и метода правового регулирования в отличие от идеи интереса, заложенном в Римском праве. (Ласса, Коркунов, Безобразов).

Возрождение идеи частного права в современной российской юриспруденции происходит в условиях четко структурированной правовой системы, окончательно оформившей разделение некогда единого гражданского права на ряд отраслей. Это обстоятельство придает большую обоснованность взглядам тех юристов, которые считают, что в современных условиях частное и гражданское право соотносятся как род и вид. С определенной долей условности в состав частного права можно включить ряд иных отраслей, которые за последние годы приобрели достаточно выраженный частно-правовой характер, например, авторское, семейное и трудовое право.

Все то, что лежит за рамками частного права, именуется правом публичным. В состав публичного права включаются: конституционное, административное, уголовное, налоговое, таможенное право и иные отрасли. Такое разделение права установилось со времен римских юристов. Эта классификация не утратила актуальности и в настоящее время, поскольку "частное и публичное право во всех развитых правопорядках продолжают существовать как две самостоятельные, независимые ветви правового регулирования, как два различных типа правового воздействия на общественные отношения".