Англо-саксонская правовая семья

Эта правовая семья наиболее распространена в мире правовых се­мей. Ею охватывается территория таких государств, как Англия, США, Канада, Австралия, Северная Ирландия, Новая Зеландия, и многих дру­гих. Почти третья часть населения земного шара в настоящее время живет по принципам, изначально заложенным в данную правовую семью и в особенности в ее ядро - английское право.

Англо-саксонскую правовую семью часто называют еще семьей об­щего права (common law). От других правовых семей она отличается прежде всего тем, что в качестве основного источника права в ней при­знается судебный прецедент. Согласно существующим правилам суд при решении какого бы то ни было вопроса является формально свя­занным решением по аналогичному вопросу, вынесенным вышестоящим судом или судом той же инстанции. Однако фактически в процессе вы­бора соответствующего прецедента, его толкования, принятия или не­принятия под предлогом значительного отличия обстоятельств вновь рассматриваемого дела от ранее рассмотренного и ставшего прецеден­том, суд в целом и отдельные судьи обладают значительной свободой. Признание прецедента источником права дает возможность суду факти­чески творить право.

Следует отметить, что признание прецедента имеет место и за пре­делами англо-саксонского права. Однако нельзя назвать его основным источником права. Прецедент свойствен лишь общему праву, которое создается судьями, при рассмотрении конкретных дел и разрешении

¹ Wiegang W. The Reception of American Law in Europe. - American Journal of Comparative Law, 1991. № 2. P. 229-248.

² Cruz P. Comparative Law in a Changing World. L. 1995. P. 200.

различных споров между людьми. В силу этого общее право нередко именуется судейским правом и тем самым выделяется как по названию, так и по содержанию среди других правовых систем. Данная особен­ность общего права свойственна ему со времени возникновения и со­храняется по сей день.

Сохраняются также другие его особенности. Например, отсутствие в английский правовой системе, составляющей основу англо-саксонского права, четко выраженного по сравнению с континентальным правом деления на отрасли права; ориентация норм общего права - продукта судебной деятельности по рассмотрению конкретных дел - прежде всего на разрешение конкретных проблем, а не на формулирование общего правила поведения, ориентированного на будущее; традиционное пре­увеличение роли процессуального права по отношению к другим от­раслям права, придание ему в ряде случаев большего значения, чем ма­териальному праву.

Эти и другие подобные особенности в той или иной степени охваты­вают все без исключения правовые системы, входящие в семью англо­саксонского права. Наиболее полно и ярко они отражаются в англий­ском праве. Менее отчетливо и последовательно они проявляются в американской и канадской правовых системах.

Причин такого неравномерного распространения тех или иных черт на разные правовые системы много. Но наиболее важные из них заклю­чаются в различных исторических, национальных, культурных и иных условиях, в которых возникают и развиваются или же в которые пере­носятся те или иные правовые институты и модели.

Так, система общего права в Англии возникла исключительно благо­даря деятельности королевских судов. Происхождение и развитие ее неразрывно связаны с королевской властью. В то время как в США использование идей и институтов общего права всегда находилось в не­разрывной связи с республиканской властью, особенности историческо­го развития этих стран, политической и общей культуры наложили свой неизгладимый отпечаток и на их правовые системы, и, правовую куль­туру.

В силу исторических и иных условий английское право всегда зани­мало и продолжает занимать центральное, доминирующее место в анг­ло-саксонской правовой семье, или в правовой семье общего права. В истории его развития обычно различаются четыре основных периода¹.

Первый период ассоциируется со временем возникновения права и его развития, предшествовавшим нормандскому завоеванию Англии в 1066 г. Этот период собственно и называют англо-саксонским перио­дом. Характерным для него является наличие многочисленных законов и обычаев варварских племен германского происхождения (саксов, анг-

Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 253—273.

лов, ют, датчан), возобладавших в этот период в Англии. В стране не было общего для всех права. Действовали не связанные между собой в единую систему сугубо местные, локальные акты (обычаи).

Второй период развития английского права историки и юристы оп­ределяют со времени с 1066 г. и вплоть до 1475 г., до установления ди­настии Тюдоров. Этот период считается периодом преодоления домини­рующей роли местных обычаев и становления общего права. Последнее стало возможным благодаря установлению в стране после нормандского завоевания сильной централизованной власти, единого централизованно­го управления, прошедшего испытание в Нормандии, единой системы создавших и развивавших общее право Англии королевских судов. Этот период оказал огромное влияние на все последующие периоды развития правовой системы Англии, вплоть до наших дней.

Третий период развития правовой системы этой страны хронологи­чески определяется с 1485 по 1832 г. и считается периодом расцвета общего права в Англии. Особенность его состояла в том, что в силу сложившихся условий в этот период оно вынуждено было соперничать и одновременно "сотрудничать" с так называемым правом справедливо­сти. Указывая на необходимость проведения реформы общего права в этот период, исследователи - юристы и историки - отмечают, что выра­ботанное в строгой зависимости от формальной процедуры общее право на данном этапе уже находилось в двойной опасности. С одной сторо­ны, оно не могло поспевать в своем развитии за потребностями эпохи, а с другой - ему угрожали рутина и консерватизм судейского сословия. После своего блистательного расцвета в XIII в. общее право не смогло избежать ни той, ни другой опасности. Оно оказалось "перед риском образования новой правовой системы-соперницы, которая по истечении некоторого времени могла даже заменить собой общее право, подобно тому, как в Риме античное гражданское право в классическую эпоху оказалось перед лицом его подмены преторским правом". Такой систе­мой-соперницей и оказалось право справедливости.

Право справедливости формировалось из решения лорд-канцлера, действовавшего от имени короля и совета, делегировавших ему свои полномочия рассматривать жалобы и апелляции на решения обычных королевских судов. Обращения в таких случаях поступали непосредст­венно к королю как "источнику всех милостей и справедливостей". Его просили вмешаться в рассмотрение дела или спора, "чтобы оказать ми­лосердие по совести и по существу".

Решения лорд-канцлера как "исповедника" и блюстителя совести короля по всем этим вопросам выносили на основе доктрины "королевской справедливости" и корректировали процедуру деятельно­сти обычных королевских судов - судов общего права и применяемые ими принципы.

Сложившаяся в результате подобной деятельности судов на протяже­нии ряда веков правовая система Англии приобрела и сохранила вплоть

до наших дней двойственный характер. Наряду с нормами права, возни­кающими в результате деятельности обычных королевских судов, в нее входят нормы "права справедливости", дополняющие или корректирую­щие нормы общего права.

Четвертый период развития английского права хронологически оп­ределяется 1832 г. и продолжается до настоящего времени. Этот период отличается значительной трансформацией как государственного меха­низма, так и правовой системы Англии. В начале этого периода были проведены довольно радикальные правовые и судебные реформы. В ре­зультате этого юристы - теоретически и практически - перенесли ак­цент с процессуального на материальное право. Была проведена также огромная работа по расчистке законодательства, освобождению его от архаичных, давно не действующих актов. Подверглись систематизации целые массивы нормативных актов, существующие в ряде областей анг­лийского права. В результате осуществленной судебной реформы все английские суды были уравнены в своих правах. В отличие от всех предшествующих периодов они получили возможность применять как нормы общего права, так и нормы "права справедливости".

Оценивая характер изменений, произошедших в английском праве в результате проведенных в рассматриваемый период правовой и судебной реформ, специалисты в области сравнительного права отмечают, что реформы XIX в. "не лишили английское право его традиционных черт"¹. Они не были адекватны аналогичным реформам, проводившимся в этот период в других странах, в частности кодификации, проводив­шейся во Франции. Английское право по-прежнему развивалось судеб­ной практикой. Законодатель лишь открыл судам новые возможности и дал им новую ориентацию, но сам не создал нового права.

Тем не менее в этот период в результате усиления роли парламента и государственной администрации резко возрастает значение законода­тельных и административных актов, наблюдается быстрое развитие анг­лийской правовой системы в направлении ее сближения с континен­тальной правовой системой.

В настоящее время в качестве важнейших источников английского права продолжают оставаться судебные прецеденты - решения высших судебных инстанций, имеющие обязательную силу как для них самих, так и для всех нижестоящих судебных инстанций. Однако наряду с ни­ми с конца XIX - начала XX в. все большее значение приобретают пар­ламентские статуты - законодательные акты, применяемые британ­ским парламентом.

В XX в. среди источников английского права резко возрастает роль делегированного законодательства, особенно в сфере образования, ме­дицинского обслуживания, социального страхования. Высшей формой

¹ Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 253-275.

делегированного законодательства считается "приказ в Совете" - пра­вительственный акт, издаваемый от имени короны и Тайного совета. Многие акты делегированного законодательства издаются министерст­вами и другими органами управления по уполномочию парламента¹. Их развитие, так же как и развитие статутного права, обусловлено не толь­ко внутренними потребностями страны, но и внешними причинами, ка­сающимися международного экономического и иного сотрудничества. Большое значение в этом отношении имеет развитие связей Англии со странами Британского содружества, а также ее роль в рамках Европей­ского экономического союза (ЕЭС).

Наряду с английским правом в англо-саксонской правовой семье особо выделяется американское право - правовая система США. В основных своих чертах эта правовая система начала складываться еще в XVII-XVIII вв. в условиях колониализма и многие свои первоначальные особенности сохранила вплоть до сегодняшнего дня.

Огромное влияние на процесс становления и развития правовой сис­темы США сыграло английское право. На территорию Северной Аме­рики оно было привнесено переселенцами из Англии. В каждой из 13 британских колоний, существовавших в этой части земного шара, при­менялись одновременно английские законы и нормы общего права. Од­нако их действие не было неограниченным. Применение английского права ограничивалось актами местных органов, а также появившимися в конце XVII-XVIII вв. в ряде британских колоний собраниями законода­тельных актов. "Перенесенное" через океан английское право должно было в полной мере учитывать местные условия, складывающиеся обы­чаи и традиции. Речь, разумеется, не шла об обычаях и традициях мест­ных жителей-аборигенов. Они вообще не принимались в расчет, по­скольку, по мнению просвещенных пришельцев, были не в меру грубы и нецивилизованны.

Речь шла о местных нормативных актах, обычаях и традициях, скла­дывавшихся среди переселенцев, создававших своеобразные правовые системы колоний и выступавших в качестве активных регуляторов об­щественных отношений.

Различия между этими правовыми системами и применявшимся в британских колониях английским правом были порой настолько велики, что исследователи колониальной правовой системы, в частности северо­восточной колонии Массачусетс, спорили между собой по поводу того, должна ли вообще ее правовая система рассматриваться как одна из разнородностей "общего семейства английского права".

Конечно, по истечении определенного времени, а тем более в на­стоящее время, писал по этому поводу американский автор Л. Фридмэн,

¹ Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. Справочник. М., 1993. С. 28.

такая идея "выглядит достаточно глупой", ибо, "несмотря на некоторые странности в практике и языке, можно с абсолютной уверенностью зая­вить, что право этой колонии уходит корнями в английское право и английскую практику". При ближайшем рассмотрении некоторые из его особенностей исчезают, особенно если вспомнить, что первые колони­сты не были юристами. Закон, который они привезли с собой, "не был законом королевского суда", а лишь местным законом - обычаем их сообщества? Его можно назвать "народным законом". Естественно, он отличался от старого официального закона. Ключевыми же в нем все-таки были английские элементы¹.

Колониальное право, делает образное сравнение исследователь, было достаточно похожим на правовую систему, созданную людьми, потер­певшими кораблекрушение. Она состояла из трех частей: пришедших на память элементов старого закона, новых законов, созданных в ре­зультате настоятельных потребностей жизни в новой стране, и правовых элементов, оформленных под воздействием религиозных взглядов посе­ленцев².

Пестрота зародившейся, а затем набравшей силу правовой системы США станет еще более очевидной, если вспомнить о разнообразии пра­вовых систем существовавших на территории этой страны испанских, голландских, французских и иных колоний. Все они имели не только местный политический и социально-бытовой колорит, но и различное законодательство метрополий.

Так, в нынешнем штате Луизиана - бывшей испанской и француз­ской колонии, присоединившейся к США в 1803 г., - заметно влияние законодательных актов, сформировавших испанскую и французскую правовые системы. Особенно это касается гражданского права, об­разованного под сильным влиянием идей и положений, содержавшихся в Кодексе Наполеона.

Законодательство штатов Техас, Невада, Нью-Мексико и других, расположенных на территориях, некогда отторгнутых от Мексики, об­наруживает на себе влияние испанской правовой системы³.

Сказанное вовсе не означает, что в правовой, системе США, также как и в правовых системах отдельных штатов, доминируют зарубежные правовые системы. Борясь со своим "английским прошлым" после про­возглашения независимости бывших британских колоний, а равно как и с доминированием на территории США иных правовых систем, амери­канская правовая теория и практика весьма преуспели уже в первые годы на пути американизации своих основных постулатов.

Важной вехой на этом пути стала Конституция. Принятая в 1787 г., она не только закрепила государственный и общественно-политический

¹ Фридмэн Л. Введение в американское право. М., 1992. С. 36.

² Там же. С. 36-37.

³ Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. Справочник. С. 168-171.

строй новой страны, но и создала предпосылки для ее развития. Амери­канская Конституция - это не только и даже не столько юридический, сколько политический, социальный и идеологический документ. В ней устанавливаются, закрепляются система органов государства, политиче­ских институтов общества, совокупность конституционных прав и сво­бод граждан, принцип разделения властей и другие государственно-правовые принципы. Конституция США создает правовые основы по­строения и деятельности всех государственных и общественно-полити­ческих институтов, служит юридическим фундаментом, на котором строятся правовая система США и правовые системы всех 50 штатов.

Исходя из идей естественного права и общественного договора, аме­риканская Конституция пыталась установить (и это является ее весьма важным отличительным признаком) пределы полномочий федеральных органов в их взаимоотношениях как со штатами, так и с гражданами. Эти пределы были уточнены в первых 10 поправках, принятых через два года после вступления в силу Конституции и известных под назва­нием Билля о правах, или Декларации прав американских граждан.

Во время гражданской войны были приняты и другие не менее важ­ные поправки к Конституции США (XIII, XIV и XV поправки), в кото­рых провозглашалось, что законодательными властями штатов (легисла­турами), исполнительными и иными органами не могут нарушаться или отменяться конституционные права граждан. "Все лица, родившиеся или натурализованные в Соединенных Штатах и подчиненные их власти, -предусмотрено в поправке XIV к Конституции, - являются гражданами Соединенных Штатов и штата, в котором они проживают. Ни один штат не должен издавать или приводить в исполнение законы, ограничиваю­щие привилегии и вольности граждан Соединенных Штатов; ни один штат не должен лишать кого-либо жизни, свободы или собственности без законного судебного разбирательства и не может отказать лицу, подчиненному его власти, в равной для всех защите закона"¹.

Наличие писаной Конституции, содержащей Билль о правах, явля­ется весьма важной отличительной чертой правовой системы США по сравнению с системой английского права. В правовой системе Велико­британии, как известно, нет писаного текста конституционного акта, как нет и аналога американского Билля о правах. Однако неточно ут­верждение относительно того, что в Англии вообще нет конституции. Последняя представляет собой не отдельный конституционный акт, а совокупность таких актов. Среди них можно назвать, например, Акт о Парламенте 1911 г., Акты о министрах короны 1937, 1964 и 1975 гг., Акт о народном представительстве 1969 г., Акт о местном управлении 1972 г.

С наличием писаной Конституции как одной из особенностей право­вой системы США связаны и некоторые другие ее особенности. Одна из

История государства и права зарубежных стран. Кн. 2. М., 1994. С. 51-52.

них - право Верховного Суда США толковать текст и содержание Конституции страны, а также право высших судебных инстанций раз­личных штатов толковать их собственные конституции. Все развитие права США, а также различия между федеральным правом и правом отдельных штатов толкованием Верховного Суда были подогнаны, по мнению многих исследователей, под определенные формулы Конститу­ции США. Без учета этого толкования, путем лишь одного ознакомле­ния с текстом того или иного закона и Конституции нельзя определить, соответствует ли этот закон Конституции или не соответствует, являет­ся ли он конституционным или же не является таковым. Акты толко­вания Конституции играют в процессах правотворчества и правоприме­нения США весьма важную теоретическую и практическую роль.

Деятельность Верховного Суда США по толкованию Конституции страны есть проявление судебного контроля за законностью федераль­ных законов и законов, принимаемых на уровне штатов легислатурами. Наличие такого контроля - тоже особенность правовой системы США по сравнению с правовой системой Англии.

Выделим еще одну особенность правовой системы США - ее "федеративный" характер, непосредственную связь правовой системы с федеративной структурой государства. В силу исторических причин, в частности под влиянием на процесс становления и развития права в бывших колониях, а ныне штатов, субъектов федерации, различных правовых систем и традиций на территории США фактически сложи­лась 51 в значительной мере отличающаяся друг от друга правовая сис­тема. Это федеральная правовая система, охватывающая территорию всей страны и правовые системы, действующие на территории штатов.

В формально-юридическом смысле федеральная правовая система, закрепляющая общегосударственные приоритеты, несомненно, играет первостепенную роль в сложившемся за более чем 200-летнюю историю существования США правовом массиве. За последние несколько деся­тилетий такая роль федерального законодательства не только не умень­шилась, но и еще более возросла. Этому в значительной мере содейст­вовали, например, различные социальные программы в области об­разования, здравоохранения, борьбы с организованной преступностью, которые разрабатываются и финансируются федеральными органами. Одним из непременных условий их реализации на уровне штатов явля­ется подчинение требованиям федеральных законов в данной области всех без исключения властей штатов.

В настоящее время федеральное законодательство США постоянно публикуется в систематизированном виде в Своде законов страны, со­стоящем из 50 различных разделов. Каждый из разделов содержит или отраслевое законодательство, или же законодательство, касающееся конкретных, весьма значимых правовых институтов.

Несмотря на повышение роли федеральных законов по сравнению с законодательством штатов, все же в своей практической деятельности

юристы США апеллируют прежде всего к актам местных органов госу­дарственной власти и законодательству штатов, а не к федеральному.

Сетуя на сложность и запутанность американской системы права, особенно на местном уровне, Л. Фридмэн не случайно обращает внима­ние на то, что в США - этом государстве-Левиафане - интенсивные законодательные процессы "постоянно присутствуют и в обществе, и в правовой системе" на всех уровнях.

На всех уровнях существует огромное число законодательных орга­нов, а еще больше издаваемых ими актов. Только в одном штате Кали­форния насчитывается более трех тысяч местных законодательных ор­ганов. Это прежде всего высшие законодательные органы самого штата, а затем законодательные органы городов, округов и так называемых школьных и специальных районов.

Можно спорить, заключает автор, о том, являются ли все они дейст­вительно законодательными органами или не являются таковыми. Одна­ко все они сходны в том, что создают общие правила. Это утверждение верно и для законодательных собраний штатов, которые "пекут прави­ла" и законы, а также для больших и малых городов, издающих свои "указы"¹.

Среди особенностей, отличающих правовую систему США от анг­лийской правовой системы, можно указать также на большую значи­мость в ней законодательства по сравнению со статутами в английском праве; большую "подверженность" кодификации американского права по сравнению с английским правом; важную, но в меньшей мере, роль судебной практики в правовой системе США по сравнению с правовой системой Англии.