Права и обязанности цедента и цессионария

 

Статьей 389.1 ГК РФ в редакции Проекта предлагается установить, что требование переходит к цессионарию в момент заключения договора цессии, если законом или договором не предусмотрено иное. Данный вывод был сформулирован в судебной практике (Постановления ФАС Московского округа от 19.04.2010 N КГ-А40/2179-10 по делу N А40-48384/09-156-428, от 10.09.2007, 17.09.2007 N КГ-А40/7490-07 по делу N А40-68740/06-83-495). Также суды допускают возможность определить в договоре другой срок перехода требования (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 27.12.2006 по делу N А05-6412/2006-23, ФАС Поволжского округа от 20.09.2010 по делу N А65-31165/07).

Оговаривается, что цедент обязан передать цессионарию все полученное от должника в счет уступленного требования, если иное не предусмотрено договором (п. 3 рассматриваемой статьи).

 

Ответственность цедента

 

В новой редакции ст. 390 ГК РФ закрепляются требования к уступаемому праву и ответственность цедента за их нарушение. В судебной практике уже сложилась позиция, согласно которой не допускается уступка ранее уступленного права (требования) (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 10.11.2004 N Ф09-3709/04-ГК по делу N А50-5177/04-Г16). При совершении уступки одного права нескольким лицам по различным договорам право считается перешедшим к тому лицу, в пользу которого передача была совершена ранее. Представляется, что основным способом определения даты перехода права является определение даты подписания договора цессии. Риск неблагоприятных последствий исполнения обязательства должником в пользу другого цессионария несет цедент или цессионарий, который знал или должен был знать об уступке требования, состоявшейся ранее. Таким образом, в случае уступки права нескольким лицам цедент обязан будет возместить убытки тем цессионариям, которые не получили исполнения.

Также Проектом планируется запретить передачу по договорам цессии прав, которые не существуют на момент уступки и не отвечают критериям, предусмотренным для уступки будущих прав требований (ст. 388.1 ГК РФ в редакции Проекта). Цедент должен быть правомочен передавать права. Права, не принадлежащие цеденту, передаваться не могут (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.09.2004 N А19-9556/03-10-25-Ф02-3553/04-С2, А19-9556/03-10-25-Ф02-3555/04-С2). Цедент обязан действовать добросовестно и не должен совершать никаких действий, направленных на возникновение возражений у должника против уступленного требования.

В законе или договоре могут быть также предусмотрены иные требования к уступаемому праву. При нарушении данных требований цессионарий вправе потребовать возмещения всего полученного по сделке, а также возмещения понесенных убытков.

 

Перевод долга

 

Пункт 4.2 Концепции развития гражданского законодательства РФ предполагает широкое использование достижений lex mercatoria при регулировании перевода долга в России. По аналогии со ст. 9.2.1 Принципов УНИДРУА 2004 г. в ст. 391 ГК РФ предлагается предусмотреть два способа перевода долга:

1) посредством соглашения между новым должником и кредитором;

2) путем соглашения между старым и новым должниками.

Первый вариант допускается только в отношениях, связанных с предпринимательской деятельностью. Однако любой перевод долга считается ничтожным без согласия кредитора на замену должника. Предусматривается, что перевод долга считается состоявшимся только в момент уведомления об этом кредитора по обязательству. Следовательно, даже при согласии кредитора такой перевод долга не будет считаться состоявшимся до момента его уведомления о новом должнике по обязательству (ср. со ст. 9.2.4 Принципов УНИДРУА 2004 г.).

Статья 391 ГК РФ в редакции Проекта предполагает освобождение первоначального должника от ответственности за исполнение обязательства. Данное положение вносится на основании ст. 9.2.5 Принципов УНИДРУА 2004 г. По общему правилу в отношении предпринимательских договоров новый и старый должники отвечают за неисполнение обязательства солидарно, если в договоре перевода долга не предусмотрены субсидиарная ответственность старого должника или освобождение его от ответственности.

В комментарии А.С. Комарова к ст. 9.2.5 Принципов УНИДРУА 2004 г. указывается, что по умолчанию первоначальный и последующие должники несут солидарную ответственность, если договор не содержит иных условий. Проект (п. 3 ст. 391 ГК РФ в редакции Проекта) также предполагает солидарную ответственность, если соглашением не предусмотрена субсидиарная либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства.

Статью 392 ГК РФ Проект дополняет указанием на то, что новый должник не вправе осуществить зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику. Данное правило предусмотрено п. 2 ст. 9.2.7 Принципов УНИДРУА 2004 г.

Кроме того, Проект вводит в Гражданский кодекс РФ ст. ст. 392.1 - 392.3.

В ст. 392.1 ГК РФ в редакции Проекта устанавливается, что при переводе долга первоначального должника и его освобождения от обязательства прекращаются все предоставленные им или третьим лицом обеспечения обязательства, если третье лицо не согласилось нести ответственность за нового должника или не передало имущество, которое является предметом обеспечения исполнения договора. Данное положение также заимствовано из Принципов УНИДРУА 2004 г. (п. п. 2 - 3 ст. 9.2.8).

В соответствии со ст. 392.2 ГК РФ в редакции Проекта при переходе долга в силу закона согласие кредитора не требуется.

Пункт 4.2.6 Концепции развития гражданского законодательства РФ предполагает введение в российское гражданское законодательство правового института, предусмотренного разд. 3 Принципов УНИДРУА 2004 г. Согласно ст. 9.3.1 Принципов УНИДРУА 2004 г. понятие "передача договора" означает передачу по соглашению одним лицом (цедентом) другому лицу (цессионарию) прав и обязанностей цедента, вытекающих из договора с третьим лицом (другой стороной).

Однако в Гражданский кодекс РФ в редакции Проекта включены не все правила, установленные указанным разделом Принципов УНИДРУА 2004 г. Статья 392.3 ГК РФ в редакции Проекта предусматривает только то, что в случае передачи всех прав и обязанностей по договору к такой сделке применяются все соответствующие правила о цессии и переводе долга.