Общая характеристика правового регулирования внешнеторговой деятельности

 

Внешнеторговая и внешнеэкономическая деятельность. Под внешнеэкономической деятельностью понимается деятельность, связанная с приобретением, изменением или прекращением прав и обязанностей, обусловленных созданием, использованием или отчуждением материальных благ или иных результатов человеческой деятельности, в отношениях между лицами различной государственной принадлежности. Такая деятельность может носить коммерческий характер (когда она направлена на систематическое получение прибыли) или некоммерческий характер (выражаясь, например, в актах благотворительности или оказания гуманитарной помощи).

В законе внешнеэкономическая деятельность определяется как "внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них" (ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ "Об экспортном контроле"*(552)).

Совершенно очевидно, что внешнеэкономический оборот осуществляется главным образом на коммерческих началах. Эта преобладающая по объему разновидность внешнеэкономической деятельности именуется внешней торговлей. Именно на ней и будет сосредоточено основное внимание в дальнейшем.

Внешнеторговая деятельность определяется в законе как "деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью" (п. 4 ст. 2 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности"*(553)). Закон далее уточняет понятие внешней торговли применительно к отдельным ее разновидностям.

Так, "внешняя торговля товарами - импорт и (или) экспорт товаров" (п. 7 ст. 2 Закона). При этом "импорт товара - ввоз товара на таможенную территорию Российской Федерации без обязательства об обратном вывозе" (п. 10 ст. 2), а "экспорт товара - вывоз товара с таможенной территории Российской Федерации без обязательства об обратном ввозе" (п. 28 ст. 2).

"Внешняя торговля услугами - оказание услуг (выполнение работ), включающее в себя производство, распределение, маркетинг, доставку услуг (работ)" (п. 8 ст. 2 Закона) и осуществляемое, в частности, следующими способами:

"1) с территории Российской Федерации на территорию иностранного государства;

2) с территории иностранного государства на территорию Российской Федерации;

3) на территории Российской Федерации иностранному заказчику услуг;

4) на территории иностранного государства российскому заказчику услуг" (п. 1 ст. 33 Закона).

"Внешняя торговля интеллектуальной собственностью - передача исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности российским лицом иностранному лицу либо иностранным лицом российскому лицу" (п. 5 ст. 2 Закона).

Что касается внешней торговли информацией, то она может сочетаться с внешней торговлей товарами, интеллектуальной собственностью и услугами (см. п. 6 ст. 2 Закона).

Приведенные формулировки позволяют выявить два основных признака внешнеторговой деятельности. Во-первых, ввиду коммерческого характера она представляет собой вид предпринимательской деятельности в смысле ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ. Во-вторых, она осуществляется в отношениях между лицами, имеющими различную государственную принадлежность.

Российским лицом Закон о внешнеторговой деятельности признает "юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, физическое лицо, имеющее постоянное или преимущественное место жительства на территории Российской Федерации, являющееся гражданином Российской Федерации или имеющее право постоянного проживания в Российской Федерации либо зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством Российской Федерации" (п. 23 ст. 2).

Иностранным лицом считается "физическое лицо, юридическое лицо или не являющаяся юридическим лицом по праву иностранного государства организация*(554), которые не являются российскими лицами" (п. 11 ст. 2).

В отношении внешней торговли товарами Закон указывает еще один, третий признак внешнеторговой деятельности: ввоз товара на таможенную территорию России (при импорте) и соответственно вывоз товара за пределы этой территории (при экспорте).

Что касается других разновидностей внешнеторговой деятельности, то в связи с ними данный признак в качестве обязательного не упоминается, и не случайно. Дело в том, что услуги могут быть оказаны на территории России иностранному заказчику и на территории иностранного государства российскому заказчику, следовательно, исполнителю услуги нет необходимости пересекать границу для того, чтобы услуга считалась внешнеторговой.

Аналогичным образом передача исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, как и передача иной информации, вполне осуществима и в случаях, когда все участники соответствующей внешнеторговой сделки присутствуют на территории одного государства.

Впрочем, экспорт и импорт товаров также не всегда сопровождаются их вывозом или ввозом. Представим себе, что российская организация направила за границу для экспонирования на международной выставке образцы выпускаемых ею товаров, которые были затем проданы иностранному покупателю. Экспортный характер такой сделки не подлежит сомнению, а между тем к моменту ее заключения товары уже находились за пределами таможенной территории России, будучи доставлены в соответствующее иностранное государство в рамках другой сделки (оформляющей участие в выставке) и в таможенном режиме временного вывоза. В такой ситуации остается лишь изменить таможенный режим товаров.

Согласно прямому указанию, содержащемуся в п. 3 ст. 256 ТК РФ, "в случае передачи иностранному лицу права собственности на временно вывезенные товары лицо, поместившее товары под таможенный режим временного вывоза, обязано изменить таможенный режим временного вывоза на таможенный режим экспорта".

Нужно вообще проводить различие между внешнеторговым обязательством (в частности, куплей-продажей товара на экспорт) и таможенным оформлением товара. Эти понятия при всей их взаимосвязанности отнюдь не тождественны.

Возможно, в частности, и такое положение, когда вывоз имущества из России без обязательства об обратном ввозе не является экспортом. Представим себе, что российская коммерческая организация создает в надлежащем порядке филиал в иностранном государстве и направляет туда оборудование, которое будет эксплуатироваться филиалом. В этой ситуации имущество вывозится с таможенной территории России за границу без обязательства об обратном ввозе (т.е. в таможенном режиме экспорта), но экспорта как разновидности внешней торговли здесь нет, поскольку при изложенных обстоятельствах отсутствует не только международная, но и вообще какая бы то ни было торговля ввиду того, что получателем оборудования является структурное подразделение организации-отправителя.

Итак, если предпринимательский (коммерческий) характер и различная государственная принадлежность участников характерны для всех без исключения внешнеторговых сделок, то факт пересечения товаром российской границы в ряде случаев может и отсутствовать.

Соответственно к внешнеторговым следует относить сделки, совершаемые в коммерческих целях лицами различной государственной принадлежности и влекущие возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с созданием, использованием или реализацией материальных благ или иных результатов человеческой деятельности.

Источники правового регулирования внешней торговли. Поскольку внешнеторговая сделка влечет, как уже отмечалось, гражданско-правовые последствия, взаимоотношения участников внешнеторговой деятельности между собой регулируются нормами гражданского законодательства. В то же время ввиду различной государственной принадлежности участников внешнеторговые сделки осложнены иностранным элементом. Этим обусловлено наличие специального законодательства, предназначенного для регулирования внешнеторговой деятельности. К нему относятся, помимо упомянутого выше Закона о внешнеторговой деятельности, также Федеральные законы от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"*(555), от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"*(556), от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ "О соглашениях о разделе продукции"*(557), от 21 мая 1993 г. N 5003-ФЗ "О таможенном тарифе"*(558), КТМ РФ5, ТК РФ*(559) и др.

Возникает вопрос о соотношении таких специальных законов (в части содержащихся в них гражданско-правовых норм) с ГК РФ. Ответ на этот вопрос содержится в самом Кодексе, согласно которому "правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом" (ч. 4 п. 1 ст. 2). Данное положение означает, что если та или иная гражданско-правовая проблема, затрагивающая отношения с иностранным элементом, не получила разрешения в соответствующем специальном законодательстве, она подлежит разрешению по нормам, содержащимся в ГК РФ. Если, однако, специальный закон регулирует упомянутую проблему применительно к отношениям с иностранным элементом отличным от ГК РФ образом, то применяться должны правила специального закона, а не общие нормы Кодекса.

Необходимо, далее, учитывать, что в соответствии с Конституцией РФ (п. 4 ст. 15) "общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора".

При этом следует иметь в виду, что в силу ст. 12 Соглашения о создании Союза Независимых Государств Российская Федерация является правопреемником СССР по обязательствам, возникшим из заключенных им международных соглашений. К их числу относится, в частности, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980), нормы которой будут затронуты в дальнейшем.

Гражданским кодексом РФ также предусмотрено использование при регулировании коммерческих отношений обычаев делового оборота, т.е. сложившихся и широко применяемых в какой-либо области предпринимательской деятельности правил поведения, не предусмотренных законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (п. 1 ст. 5). В сфере международной торговли к таким правилам относятся, в частности, Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС), которые в настоящее время действуют в редакции 2000 г. Российская арбитражная практика исходит из того, что если во внешнеторговом контракте содержится отсылка к тому или иному варианту базисных условий, предусмотренных ИНКОТЕРМС, то соответствующие положения ИНКОТЕРМС становятся обязательными для сторон*(560).

 

Внешнеторговые сделки

 

Общие положения. Наиболее распространенной формой внешнеторговой сделки является международная купля-продажа товаров, которая в ходе ее исполнения обрастает другими сделками, направленными на обеспечение доставки товара от продавца к покупателю (договоры экспедиции, перевозки и др.), ограждение продавца и покупателя от риска случайной гибели или повреждения товара (договор страхования), оплату товара (кредитование, расчетные операции как в рублях, так и в иностранной валюте) и т.д. Соответственно в дальнейшем основное внимание будет сосредоточено на вопросах, связанных с заключением и исполнением договора внешнеторговой купли-продажи, привлечением в необходимых случаях материалов, относящихся к другим обязательствам, опосредующим международный торговый оборот.

Порядок заключения договора международной купли-продажи товаров, права и обязанности сторон, а также юридические средства защиты их интересов с достаточной подробностью изложены в Венской конвенции 1980 г.

Оферта в договоре международной купли-продажи. Для заключения любого договора, включая куплю-продажу (в том числе в экспортно-импортных вариантах), необходимы оферта и акцепт. Требования, предъявляемые к оферте, изложены в ст. 14 Конвенции, которая гласит:

"1. Предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, является офертой, если оно достаточно определенно и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта. Предложение является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения.

2. Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматривается лишь как приглашение делать оферты, если только иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение".

Из приведенного текста явствуют следующие признаки оферты.

Предложение в принципе должно иметь конкретного адресата. Если оно адресовано неопределенному кругу лиц (как, например, реклама, в том числе опубликованная в средствах массовой информации), оно по общему правилу считается лишь вызовом на оферту и может квалифицироваться в качестве оферты только при наличии соответствующего прямого указания в самом предложении (см. п. 2 ст. 14). Данная оговорка была, по всей вероятности, включена в текст Конвенции с учетом англо-американской прецедентной практики.

Так, в одном из дел, рассмотренных в Англии, суд признал офертой газетную рекламу лекарственного средства против гриппа, сопровождавшуюся обещанием фирмы-изготовителя выплатить 100 фунтов стерлингов каждому, кто заболеет гриппом, невзирая на употребление лекарства в соответствии с инструкцией в продолжение двух недель; при этом был указан банк, в котором фирма депонировала 1000 фунтов стерлингов на случай возможных выплат. Последняя деталь, по мнению суда, как раз и придала предложению характер оферты, которая и была акцептована покупательницей, в точности выполнившей изложенные в объявлении требования. Иск о выплате 100 фунтов стерлингов был удовлетворен*(561).

Предложение должно содержать существенные условия договора купли-продажи, т.е. предмет (товар) и цену. При этом как количество товара, так и цена могут определяться трояким образом: а) прямо; б) косвенно; в) указанием на порядок их установления.

Применительно к товару прямая фиксация его количества выражается в обозначении определенным числом тех или иных единиц измерения; косвенное - в оговорке, например, о том, что покупатель желает приобрести весь запас товара, имеющийся в настоящее время на складе продавца; изложение порядка установления количества означает, что его точное определение откладывается на будущее время и должно быть произведено в дальнейшем с использованием известных критериев. Речь, в частности, идет о предложении купить товар в количестве не менее одного и не более другого числа единиц измерения, с тем что точное количество подлежащего поставке товара в упомянутых пределах будет сообщено покупателем продавцу в течение известного срока после заключения договора.

Не подлежит сомнению, что из трех перечисленных способов обозначения количества товара именно первый (прямая фиксация) вносит наибольшую определенность в отношения сторон по этому вопросу. Однако и при использовании этого способа следует учитывать ряд факторов, забвение которых может привести в последующем к разногласиям и спорам.

Дело в том, что одна и та же единица измерения может не совпадать по содержанию в различных странах. Например, мешок кофе в Бразилии весит 60 кг, а на Гаити - 84 кг*(562). Поэтому в случаях, когда количество товара указывается в таких единицах, как мешок, бочка, кипа, тюк и т.д., во избежание недоразумений следует оговаривать стандартный вес нетто и брутто упомянутых единиц измерения. Даже если взять такую известную единицу массы, как тонна, то она в международной торговле используется в трех вариантах: метрическая тонна (1000 кг), американская ("короткая") тонна (907 кг), английская ("длинная") тонна (1016 кг)*(563). Вот почему при использовании этой единицы измерения целесообразно уточнить, что имеется в виду метрическая тонна.

В практике международной торговли нередки случаи, когда количество товара указывается в виде определенного числа единиц измерения с оговоркой "около", означающей, что фактическое количество поставленного товара может несколько отклоняться от обозначенной цифры. В подобной ситуации рекомендуется, во-первых, зафиксировать допустимые пределы такого отклонения (например: +/- 1,5%) и, во-вторых, условиться о том, кому именно - продавцу или покупателю - будет принадлежать право окончательного определения количества товара, подлежащего поставке.

В отношении товара наряду с количественными показателями важное значение имеет также его качество. Конвенция (ст. 35) упоминает три способа определения качества, которому должен удовлетворять продаваемый товар:

а) в силу п. 2 (в) ст. 35 покупатель может прямо обозначить те специфические требования, которые он предъявляет к товару (указав, например, что ему нужно оборудование в тропическом или, наоборот, в северном исполнении);

б) в случае продажи товара по образцам поставляемый товар должен обладать "качествами товара, предъявленного продавцом покупателю в качестве образца или модели" (п. 2 ст. 35);

в) при отсутствии особых условий относительно качества товара оно считается надлежащим, если товар "пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется" (п. 2 (а) ст. 35).

Товар, однако, не будет признан соответствующим договору по линии качества, если он "не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно был поставлен в известность во время заключения договора" (п. 2 (в) ст. 35).

Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ (МКАС), например, удовлетворил иск эквадорского покупателя к российскому продавцу о возмещении убытков от поставки забракованного товара, условия о качестве которого не были оговорены в контракте. В решении было указано: "Заключая контракт на поставку товара в Республику Эквадор, ответчик не мог не знать климатические условия его эксплуатации. В этой связи ссылка ответчика на то, что одной из причин проявления дефектов является эксплуатация товара в необычных для России климатических условиях страны покупателя, не может быть принята во внимание"*(564).

Как было установлено при рассмотрении другого дела, "в процессе эксплуатации машины неоднократно выявлялись однотипные недостатки ее качества, в частности, в лаковом модуле (секции) машины, что изначально выражалось в постороннем стуке, наблюдавшемся в лаковом модуле, и в люфте в установочных буксах, а впоследствии - в выходе лакового модуля из строя в связи с поломкой узлов крепления формного цилиндра и анилоксового вала лакового модуля и, как следствие, в неработоспособности машины"*(565). МКАС пришел к выводу, что "в нарушение требования ст. 30 и 35 Венской конвенции ответчик поставил истцу машину с существенным нарушением требований к качеству товара"*(566).

Бремя доказывания несоответствия качества товара условиям контракта возлагается на сторону, заявляющую о ненадлежащем качестве товара.

В решении МКАС по одному из дел, в частности, отмечено, что ответчик (покупатель) "не сопроводил претензии от 18 и 20 мая 2005 г. актом проведения экспертизы относительно качества товара. В целях подтверждения ненадлежащего качества товара в претензиях были сделаны ссылки лишь на письменные уведомления партнеров ответчика о невозможности использовать поставленный товар в связи с его плохим качеством. Иных подтверждений и доказательств ненадлежащего качества товара ответчик на момент предъявления претензии истцу не представил"*(567). С учетом изложенных обстоятельств МКАС обязал ответчика погасить задолженность по оплате товара*(568).

Что касается цены, то она, как уже отмечалось, также может определяться прямо, косвенным образом или путем указания на порядок ее установления. Соответственно в международной коммерческой практике различаются:

- "твердые" цены, не подлежащие в дальнейшем каким-либо изменениям;

- "скользящие" цены, выраженные в определенной денежной сумме, которая, однако, может в дальнейшем отклоняться (в известных пределах) в ту или другую сторону сообразно колебаниям стоимости ценообразующих факторов (таких, в частности, как рабочая сила, сырье, оборудование и т.д.).

Цены с последующей фиксацией, при которых сумма, причитающаяся продавцу, соответствует, например, котировке данного товара на определенной бирже в согласованный день.

Необходимым признаком оферты является также "намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта" (п. 1 ст. 14). Конвенция не уточняет, в каких формулировках должно выражаться такое намерение, но содержит общее указание о том, что "при определении намерения стороны... необходимо учитывать все соответствующие обстоятельства, включая переговоры, любую практику, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, обычаи и любое последующее поведение сторон" (п. 3 ст. 8).

В этом отношении весьма показательны два следующих дела (одно - из английской, другое - из американской судебной практики).

В одном деле фигурировала переписка между сторонами, состоящая из трех телеграмм. В первой телеграмме отправитель спрашивал адресата о согласии продать известный предмет и просил указать его цену. Вторая (ответная) телеграмма содержала сумму цены за упомянутый предмет. Третья телеграмма представляет собой уведомление о согласии приобрести предмет за цену, сообщенную ранее. По мнению английского суда, первую телеграмму следует считать предложением приступить к переговорам; вторая телеграмма имела чисто информационный характер, а третья являлась офертой, на которую не последовало акцепта, а значит, и договора между сторонами не существует*(569).

В другом деле переговоры между сторонами также начались с запроса о ценах на товар. В ответном письме, помимо обозначения цены, содержалось предупреждение: "Акцепт немедленно". Получатель письма сразу же отправил телеграмму с подтверждением заказа на товар на условиях, указанных в письме. Американский суд признал договор заключенным, посчитав упомянутое письмо офертой, а телеграфное подтверждение заказа - акцептом*(570).

Оферта вступает в силу в момент ее получения лицом, которому она была направлена (п. 1 ст. 15). До этого момента оферта не порождает никаких юридических последствий и может быть отменена оферентом, "если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней" (п. 2 ст. 15).

По своей правовой природе оферта представляет собой одностороннюю сделку, направленную на заключение договора. Ее юридическая сила выражается в том, что в сочетании с другой односторонней сделкой - акцептом (совершенным своевременно, т.е. в пределах установленного в оферте либо - при отсутствии в ней таких указаний - разумного срока) она приводит к возникновению договорного обязательства между оферентом и акцептантом.

В промежутке времени между моментами получения оферты адресатом и ее акцептом оферта связывает оферента возможностью возникновения обязательства, реализация которой зависит от усмотрения акцептанта. Поскольку, однако, до акцепта (точнее говоря, до его получения оферентом) договор не считается заключенным, возникает вопрос о праве оферента отозвать вступившую в силу (но еще не акцептованную) оферту до истечения срока для ее акцепта.

Ответ на данный вопрос предопределяется характером оферты, которая может быть твердой (и тогда ее отозвание исключено) или условной (ее отозвание осуществимо, "если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправки им акцепта"*(571)).

Сопоставление положений об оферте, содержащихся в Конвенции, с соответствующими нормами ГК РФ (ст. 435-438) убеждает в том, что они по существу аналогичны, и, следовательно, ГК РФ разработан с учетом сложившихся к настоящему времени и широко применяемых норм международного права. Вместе с тем сходство упомянутых норм не означает их полного тождества. Так, в ГК РФ характер общего правила придан не условной, а твердой оферте (ст. 436). Для заключения договора необходимо, чтобы оферта была принята (акцептована).

Акцепт в договоре международной купли-продажи товаров. Акцепт согласно Конвенции (ст. 18) может выражаться в соответствующем заявлении (например, письме, телеграмме и т.д.) либо конклюдентных действиях (например, отгрузка товара). "Молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом" (п. 1 ст. 18), кроме случаев, "когда стороны сами согласились, что молчание будет означать акцепт, или когда это вытекает из существующей деловой практики или обычая"*(572).

Акцепт должен быть, во-первых, безусловным, т.е. принятие оферты не может ставиться в зависимость от каких-либо дальнейших действий сторон. Нельзя поэтому считать акцептом, например, такую формулировку: "Настоящим мы акцептуем условия договора, как они сформулированы в Вашем меморандуме, и обязуемся передать договор на одобрение нашего совета директоров в течение последующих двух недель"*(573).

Во-вторых, акцепт в принципе должен быть безоговорочным, с тем чтобы его условия полностью совпадали с условиями оферты. Провозглашая это положение в качестве общего правила, Конвенция делает исключение для случаев, когда акцепт "содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты" (п. 2 ст. 19).

Вместе с тем не подлежит сомнению, что одни и те же изменения могут различным (и даже противоположным) образом оцениваться с точки зрения их существенности оферентом и акцептантом. С учетом изложенного Конвенция содержит примерный перечень таких отклонений акцепта от оферты, которые объявляются существенными при всех обстоятельствах. В соответствии с п. 3 ст. 19 "дополнительные или отличные условия в отношении, среди прочего, цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности одной стороны перед другой или разрешения споров считаются существенно изменяющими условия оферты"*(574).

Подобно тому как оферта вступает в силу, будучи получена адресатом, акцепт вступает в силу в момент его получения оферентом (п. 2 ст. 18); тогда же считается заключенным и договор (ст. 23).

Отправленный оференту (но еще не вступивший в силу) акцепт может быть отменен акцептантом, если уведомление об отмене будет получено оферентом ранее (или в момент) получения им акцепта (ст. 22).

Между тем отозвание вступившего в силу акцепта исключено, ибо оно было бы равнозначно одностороннему расторжению заключенного договора, что в принципе не разрешается.

Необходимо подчеркнуть, что обязательственные правоотношения из договора международной купли-продажи возникают лишь после того, как оферта акцептована (и акцепт получен оферентом). Если переговоры не увенчались успехом и достичь соглашения не удалось, контрагенты в принципе не могут предъявлять друг другу какие-либо имущественные претензии. Международная коммерческая практика исходит из того, что стороны "свободны решать, следует ли им продолжать переговоры"*(575).

При этом, однако, презюмируется, что стороны действуют "в соответствии с принятыми в практике международной торговли добросовестностью и честной деловой практикой"*(576). В противном случае "сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобросовестно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне"*(577).

Например, А., ведущий переговоры с В. о продаже оборудования, узнает о том, что В. не будет выдана экспортная лицензия, о чем самому В. еще не известно. А. не сообщает В. об этом и заключает договор, который ввиду отсутствия лицензии не может быть исполнен. А. обязан возместить В. понесенные последним в связи с переговорами расходы, возникшие после того, как А. узнал о невозможности получить лицензию*(578). Поскольку договорных правоотношений между контрагентами в данном случае не возникло, следует прийти к выводу, что возмещение реального ущерба должно производиться по нормам, регулирующим деликтные обязательства.

Применительно к любой сделке, в том числе и внешнеэкономической, важное значение приобретает способ фиксации ее условий, а тем самым - форма сделки. Конвенция занимает по этому вопросу весьма либеральную и вместе с тем компромиссную позицию. В принципе Конвенция исходит из того, что договор международной купли-продажи товаров может заключаться в любой форме, включая устную (ст. 11). Учитывая вместе с тем, что в различных государствах подходы к этой проблеме неодинаковы и национальные законодательства ряда стран предъявляют к форме внешнеторговых договоров более строгие требования, предписывая для них обязательную письменную форму, Конвенция позволяет такому государству сделать в любое время заявление, исключающее устную форму для договоров с участием стороны, имеющей свое коммерческое предприятие в этом государстве (ст. 12, 96).

Подобное заявление было сделано несколькими государствами, в частности СССР, при ратификации Конвенции *(579). Оно сохраняет силу и для Российской Федерации как правопреемника СССР, поскольку действующее российское гражданское законодательство обязывает заключать внешнеэкономические сделки в письменной форме, несоблюдение которой влечет недействительность сделки (п. 3 ст. 162 ГК РФ).

Базисные условия. Помимо рассмотренных выше существенных условий, важное значение для регулирования взаимоотношений продавца и покупателя имеют базисные условия, именуемые так потому, что они предопределяют характер и объем взаимных прав и обязанностей сторон в связи с исполнением договора и самым непосредственным образом влияют на размер цены товара. Общим образом базисные условия регулируют взаимоотношения продавца и покупателя в связи с доставкой (транспортировкой) товара, его передачей, переходом права собственности на товар, переходом риска случайной гибели или повреждения товара и соответственно его страхованием.

Базисные условия договора международной купли-продажи вкратце затронуты в Конвенции и гораздо более подробно регламентированы в ИНКОТЕРМС.

По вопросу о транспортировке товара Конвенция ограничивается общим указанием на то, что продавец, обязанный по условиям договора обеспечить перевозку товара, "должен заключить такие договоры, которые необходимы для перевозки товара в место назначения надлежащими при данных обстоятельствах способами транспортировки и на условиях, обычных для такой транспортировки" (п. 2 ст. 32).

Заключая упомянутые договоры, продавец исполняет собственную обязанность перед покупателем. Вот почему при заключении транспортных договоров продавец действует от своего имени и за своей счет, а понесенные им транспортные расходы входят в состав цены товара.

Из приведенной нормы далее явствует, что в случаях когда по условиям договора купли-продажи транспортировка товара не входит в обязанности продавца, соответствующие договоры заключает покупатель. Поскольку продавец свободен от расходов по перевозке товара, транспортная составляющая в цене товара отсутствует.

Если (а такое бывает) покупатель в изложенной ситуации просит продавца обеспечить транспортировку товара и продавец принимает это поручение, то при заключении транспортных договоров продавец действует как агент покупателя и потому вправе требовать не только возмещения транспортных расходов (не входящих в цену товара), но и выплаты агентского вознаграждения.

Нормы Конвенции о передаче товара рассчитаны на несколько возможных вариантов (см. ст. 31).

Продавец обязался поставить товар в каком-либо определенном пункте (например, в месте нахождения покупателя, на пограничной железнодорожной станции и т.д.). В этом случае данная обязанность продавца признается выполненной в момент предоставления товара в распоряжение покупателя в согласованном пункте.

На продавца возлагается организация транспортировки товара до упомянутого места; при этом сдача продавцом товара перевозчику не приравнивается к передаче товара покупателю.

Договор купли-продажи предусматривает перевозку товара, не возлагая, однако, на продавца обязанности по доставке товара в то или иное место (например, исландский продавец отчуждает товар китайскому покупателю, причем транспортные условия контракта предусматривают комбинированную перевозку груза (морским транспортом до Санкт-Петербурга, а затем железной дорогой до Пекина). В изложенной ситуации продавец считается исполнившим свою обязанность по поставке товара в момент "сдачи товара первому перевозчику для передачи покупателю" (ст. 31 (а) Конвенции). В приведенном примере это момент сдачи товара морскому перевозчику в исландском порту отправления.

Договор купли-продажи не содержит транспортных условий, как и не возлагает на продавца обязанности по доставке товара в какой-либо пункт. В таком случае продавец считается исполнившим свою обязанность по поставке товара в момент предоставления товара в распоряжение покупателя:

а) в месте, где товар находится или должен быть изготовлен (если это место было известно сторонам при заключении договора - см. ст. 31 (в) Конвенции);

б) в месте нахождения коммерческого предприятия продавца в момент заключения договора, если на этот момент стороне не было известно место нахождения или изготовления товара (см. ст. 31 (в) Конвенции).

Конвенция неоднократно говорит о "предоставлении товара в распоряжение покупателя", не раскрывая, однако, в деталях содержания данного понятия. Его установление, как явствует из нормы п. 2 ст. 7, должно осуществляться в соответствии с общими принципами, на которых Конвенция основана, а при отсутствии таких принципов - в соответствии с применимым национальным правом.

Так, если договор международной купли-продажи подчинен российскому праву, следует обратиться к норме п. 1 ст. 458 ГК РФ, согласно которой "товар считается предоставленным в распоряжение покупателя, когда к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о готовности товара к передаче. Товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом".

Представляется, что это положение в полной мере согласуется как с общими началами, на которых основана Конвенция, так и с теми ее нормами, в которых содержатся отдельные правила, относящиеся к рассматриваемому понятию*(580).

Конвенция (в соответствии с содержащимся в ней прямым указанием) не регулирует вопросов, относящихся к переходу права собственности на товар от продавца к покупателю (п. "в" ст. 4). Эти (как и другие не затрагиваемые ею) вопросы разрешаются на основе соответствующих коллизионных норм (п. 2 ст. 7).

Например, по российскому гражданскому законодательству "право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором" (п. 1 ст. 223 ГК РФ), при этом "к передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспределительного документа на нее" (п. 3 ст. 224 ГК РФ).